国际私法复习重点

国际私法期末复习重点

第一章国际私法基础理论

第一节国际私法的调整对象

1?国际私法的调整对象：具有涉外因素的民事关系。

2?涉外民事关系的判断：（1）法律关系主体涉外：一方或双方是外国自然人、法人或无国籍人。

（2）法律关系客体或标的涉外：物、财产位于国外或法律行为发生在国外；（3）法律事实发生在国外。

3?国际私法对涉外民事关系调整的法律特征：（1）涉外性，国际私法调整的民事关系具有涉外因素。（2）广泛性：国际私法调整的平等主体之间的财产关系及人身关系，不仅包括婚姻关系、家庭关系、继承关系、侵权关系等民事关系，还包括合同关系、知识产权关系、物权关系、国际贸易关系、国际经济技术合作关系等商事关系。（3）国际性：产生于国际民商事交往中。4?国际私法上讲的涉外因素中的“外国”，多以领域为标准，把本国领域以外的国家称为外国。

但有时也不以一国领域为标准，而是以法域为标准，把不属于本法域范围的法域称为外国。

5.国际私法和国际公法都使用国际一词，其含义不相同。

6?法律冲突亦称“法律抵触”，是指在国际民事关系中，由于其涉外因素导致有关国家在法律效力上的抵触。

7.法律冲突的两种表现形式：（1）静态法律冲突：法律规定之间的冲

突；（2）动态法律冲突：现实的法律关系适用冲突。

8.法律冲突产生的原因：（1）大量的涉外民事关系的产生是法律冲突产生的重要条件；（2）不同国家法律对同一涉外民事关系的规定不同；（^3）—国法律的域内效力与另一国法律域外效力产生冲突；（4）一国承认外国人在内国的民事法律地位。

9?法律冲突的解决方法：（1）冲突法调整，指在国内法或国际条约中规定在何种条件下适用何国法律，然后按被指定国的法律确定权利义务，解决涉外民事纠纷。

间接调整：它只指岀有关的民事关系适用哪一国家的法律，而没有明确地直接规定当事人的权利义务。只是在没有统一实体法时才适用。（2）实体法调整，指制定统一实体规范，如在国际条约或国际惯例中直接规定权利义务规范。据此解决涉外民事纠纷直接调整-----它直接、明确地规定了当事人之间的权利义务关系一般情况下，有统一实体法规范时，就要适用实体法。

第二节国际私法的范围和定义

1?国际私法的范围：国际私法的范围，一是指是国际私法应包括那些法律规范，一是指哪些涉外民事关系由国际私法调整。（1）外国人民事法律地位规范；（2）冲突规范；（3）统一实体规范；（4）国际民事诉讼程序和商事仲裁程序规范。

2?国际私法的定义：国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以法律适用为核心内容，由确定外国人民事法律地位规范、解决法律冲突的冲突规范、确定当事人权利义务的统一实体规范和解决涉外民事争议的民事诉讼和商事仲裁程序规范组成的一个独立的法律部门。

第三节国际私法的渊源

1?国际私法渊源有两个特点：（1）两重性，国际私法渊源既有国际性，又有国内性；（2）学说在审判实践中，特别是英美法系国家的审判实践中，占有重要地位。

2?国际私法的渊源：（1 ）国内立法，是国际私法的最主要渊源。国内立法规定冲突规范的方式包括散见式、专章专编式、法典式等。（2）国内判例，在判例法国家是主要的渊源。我国一

般不承认判例可以作为法的渊源。（3）国际条约，是重要渊源。我国参加了很多的国际私法

方面的国际条约。（4）国际惯例，即国际交往中经过反复实践逐步形成的具有确定的内容，

为世人所共知的行为准则。国际私法上的国际惯例由国际习惯和国际贸易惯例组成。构成国际惯例必须具备两个条件：一是经过长期反复实践形成通例，并有确定的内容；二是国家允许在经济交往中适用国际惯例，当事人在经济交往中选择适用国际惯例。（5）学说是否成为国际私法的渊源：学说对国家立法或审判可能会有一定的影响，但学说为个人观点，不是法律，不宜作为国际私法的渊源。

第四节国际私法的基本原则

1 ?国家主权原则：国家主权独立，彼此应相互尊重，这是国际法的基本原则，也是国际私法的

基本原则，是国家之间发展平等互利的国际经济、文化、民事关系的前提。

具体表现：（1）国家之间应相互尊重对方国家的立法权；（2）国家之间应相互尊重对方国家的司法管辖权；（3 ）平等地运用本国法或外国法。

2?平等互利原则：平等互利原则是国际交往的基本原则，反映在主权国家之间，国家不分大小、强弱在法律上一律平等，在经济关系中相互有利。（1）主权国家之间的法律地位平等；（2）当事人之间的法律地位平等。

3?遵守国际条约、参照国际惯例原则：条约必须信守，这是国际法的基本原则，凡是当是人的所属国之间有共同参加或缔结的国际条约，当事人的所属国都必须遵守，当事人也必须服从。条约优于国内法，凡是国际条约与国内法有不同规定的，应优先适用国际条约。

4?保护当事人合法利益原则。

第五节国际私法与国际私法学

1?国际私法与国际私法学：国际私法学是法学的一个学科。它是以国际私法本身为研究对象的学科。它的任务在于研究国际私法的理论与实践，以完善国际私法的立法和指导国际私法在实践中的运用。国际私法学由学者们的学说、理论、主张构成。它不具有法律的约束力，只是人们在制定和运用国际私法规范时起参考作用。

2?国际私法是以涉外民事关系为调整对象的一个独立的法律部门，由外国人法律地位规范、突规范、统一实体法、国际民商事诉讼和仲裁程序规范组成。这些规范具有法律强制力，是人们从事涉外经济、民事活动的行为准则。

3?国际私法的名称：国际私法的名称，在不同的历史时期有所不同。学者们由于对它的性质、范围、对象理解不同，至今仍不统一。从国际私法学的发展史来看，主要有以下几个名称：

（1 ）法则区别说：由意大利法学家巴托鲁斯提岀，从法则的性质入手来决定法则是否可以适用

于涉外民事关系以及如何适用涉外民事关系。（2）法律冲突论：荷兰法学家罗登堡提出。（3）法律的场所效力论：德国萨维尼提出，国际私法这一法律部门是规定法律的场所效力的。

（4）

私国际法：弗利克斯首先使用。（5）国际私法：美国法学家斯托雷最早使用。

4?国际私法的性质：争论的中心是：国际私法是属于国际法性质，还是国内法性质。

（1）国际法学派（代表人物：萨维尼、巴尔、弗兰根斯坦、魏根、毕叶和孟西尼等）：整个

世界是一个共同体，存在着约束各个国家的统一的法律： a.国际私法是在国际交往中产生的，国际私法的基础在于各国之间的相互依赖； b.国际私法的目的在于建立一套世界通用的民事行为规则；c.涉外民事诉讼固然要依法院地法进行，但一国法院审理涉外民事案件时，首先要适用的是本国规定的涉外民事诉讼的特殊程序规范、国际民事诉讼程序规范等； d.涉外民事关系可以适用本国法，但经冲突规范的援引可以适用外国法、国际条约及惯例。

（2）国内法学派：每一个国家都可以制定本国的国际私法，国际私法在本质上是一国的国内法：a.国际私法调整的对象是涉外民事关系，这与一国国内民法调整的民事关系在性质上是相

同的；b.国际私法的渊源有国际公约和国际惯例，但其主要渊源是国内法。 c.涉外民事纠纷多由一国法院或者仲裁机构解决，所适用的程序法律，是法院地法或仲裁地法，所适用的实体法，多是

一国的国内法律。d.国际私法规范的制定取决于一国的国家意志。

（3）二元论学派：国际私法调整的社会关系既涉及国内又涉及国际，国际私法既涉及一国国

内利益，又涉及外国利益；国际私法的渊源既有国内法，又有国际法。国际私法是一个兼具国际法和国内法特点的独立的法律部门。

第二章国际私法发展史

第一节国际私法学说史

1?意大利的法则区别说。代表人物巴鲁斯，所有法律无非有两大类，即人法和物法。物法，必须且只能在制定者管辖领域内适用；人法，则是可以随人之所至而适用于域外。巴鲁斯的方法虽悖谬可笑，也未完全摆脱注释学派的影响，但他已经把新兴资产阶级的文艺复兴运动所鼓吹的

人文主义带入了国际私法领域。提出了一条法律适用上的属人主义，揭示了外国人法与本国物法之间的联系，阐示了法的域内效力与域外效力的问题，提出了解决法律冲突的方法，仓U立了国际私法。

2?法国的法则区别说。代表人物杜摩兰。主要贡献：在法则区别说的基础上，提出了“意思自治”

原则一契约应该适用当事人自主选择的那一习惯法，即使当事人未作明示的选择，法院应推定其默示的意思，确定应适用的法律。

3?荷兰的国际礼让说：代表人物冲突法学家保罗.伏特和尤利克胡伯。提岀了三项原则：（1）任何主权者的法律必须在其境内行使并约束其臣民，在境外无效；（ 2 ）凡居住在其境内的包括常住的与临时的人，均可视为该主权者的臣民；（3）岀于礼让，主权者可以让外国法在其领域内有效，只要这样做不损害其臣民的权力或利益。第一次将法律适用与国家主权联系在一起。

是否承认外国法的域外效力，是否适用外国法，取决于各国的主权考虑。

4.德国萨维尼的法律关系本座说。内容：每个法律关系的产生发展都要占有一个“空间"，这个

“空间”就是法律关系的“本座”，“本座”所属的法律就是应该适用的法律；包括住所地、居所地、物之所在地、缔约地、行为完成地等等。

法律关系本座说意义：（1）在国际私法发展史上具有里程碑意义，奠定了近代国际私法的基础（最密切联系说、法律关系重心说）。（2）在国际私法方法论上实现了根本的变革。强调分析法律关系的性质，促进了欧洲国际私法成文立法的发展。

5?英国的既得权说，代表人物：戴雪。3.核心内容：法官只负有适用内国法的任务，既不能承认或执行外国法，也不能执行外国法院的判决。法官所承认或执行的是根据外国法所创设的权利。意义：既得权的观点构成英美国际私法的理论基础并指导司法实践。

6?库克本地法说。内容：（1）法院只适用本地法即法院地法，不适用外国法。（2）在某些情况下，法院可以考虑外国法，但只能是将外国法规范并入自己的法律规范予以适用。法院执行的是本地法创设的权利，而不是外国法创设的权利。

7?凯弗斯的结果选择说。1933年卡弗斯教授在《哈佛法律评论》杂志上发表《法律选择问题评论》一文，首次对传统理论提出批评。提出：法院面临选择本国法还是外国法时，应该考虑以下几个方面：（1）认真研究导致有关问题产生的事实或交易行为；（2）将可能适用的法律规则及其适用的结果与法院地规则以及适用它们的结果进行仔细的比较。（ 3 ）基于当事人之间的公平正义，以及对冲突法律所引起的社会政策的充分考虑，评价各种法律的适用可能会产生的结果。

8.柯里的政府利益分析说。主要内容：柯里的学说较之卡弗斯的理论更为激进。他认为，在每

个州的法律背后隐含着这个州的政府利益，而这种利益是通过适用其法律来实现的。因此，冲突法的核心问题实际上就在于如何调和或解决不同州之间的利益冲突。

9.最密切联系说：最密切

联系说是美国哥伦比亚大学国际私法教授威利斯？里斯（Willis Reese）所倡导的关于法律选择问题的一种理论。按照这一理论，冲突案件应当适用与案件和当事人有

最密切联系的那个州的法律。最密切联系说作为一种国际私法理论可以追溯到萨维尼的法律关系本座说。

在上述学说、观点的影响下，美国的司法判决中开始逐步岀现重力中心或最强联系

的概念。

第二节国际私法立法史

1?国际私法的国内立法史：以国内立法的方式对国际私法作岀规定的，首推中国唐朝的《永徽律》，比西方国际私法的成文法立法历史早1000年。通过国内立法来系统制定成文的冲突规则，在

欧洲为1756年的《巴伐利亚法典》和1794年的《普鲁士法典》。但对以后产生重大影响的

还是1804年的《法国民法典》。

2.《法国民法典》与国际私法：第3条共三款规定，有关警察与公共治安的法律，对住在法国领

土上的所有人均有强制力；不动产，即使属外国人所有，仍适用法国法；有关人身份与能力的法律，适用合体法国人，即使其居住在国外，亦同。

特点：（1）在属人法方面，把自“法则区别说”以来一直在欧洲实行的住所地法改为国籍法；

（2）采用单边冲突规范规定什么问题适用法国法。（3）确认法律具有属地效力的同时，确认法律具有属人效力；（4）采用在规定实体民法规范的同时，附带规定相关的冲突规范。

3?国际私法的国内立法新发展：（1）国际私法的调整范围扩大，规定愈趋详明。（2）增加了法律选择的灵活性。（3）在结构上，一些国家制定的国际私法典扩大了传统冲突法的内容，提高了冲突法适用上的针对性、明确性和预见性。

4?国际私法的国际立法史：国际私法统一化和统一国际私法的国际组织：海牙国际私法会议：1893年。特点：（1）在内容上，已经越来越明显地表现出立法的重点已经从亲属法、继承法等领域逐渐扩大到国际经济、贸易关系与侵权行为责任这些新领域，且有向更广泛的领域铺开的趋势。（2）通过国际社会的努力，国际私法统一化运动正从区域性向全球性方向发展。（3）在新的统一国际私法条约中，统一化的方式也日趋灵活多样。（4）在统一国际私法和各种条约中，已越来越多规定公共秩序保留条款。

第三章冲突规范

第一节冲突规范的特征、结构和类型

1.冲突规范的概念：冲突规范是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何国法律

的规范。因此，它又叫法律适用规范或法律选择规范。

2.冲突规范的特征：冲突规范是一种特殊的法律规范，同一般的法律规范相比，它具有以下几个

特征：（1）冲突规范不同于一般的实体法规范，它是法律适用规范。冲突规范仅指明某种涉外民商事关系应适用何国法。（2）冲突规范与准据法相结合，才能最终确定当事人的权利与

义务。

3.冲突规范的性质：（1）冲突规范是一种行为规范。（2）既不是实体规范，也不是程序规范，而是一种法律适用规范，是一种间接规范。

4?冲突规范的结构：冲突规范的结构由范围和系属两部分组成。（1）范围，是指冲突规范所要调整的民事法律关系或所要解决的法律问题。（3）系属，是指法院在处理某一具体涉外民事法律问题时应适用的法律。

5.冲突规范的连结点：又被称为连结点或连结因素，是指把特定的民事关系与某国法律连接起来

的一种事实因素。连结点的意义表现在两个方面：从形式上看，连结点是一个把冲突规范中“范围“所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介。从实质上看，这种纽带或媒介又反映了

该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质的联系或隶属关系。

6.连结点主要有住所、国籍、惯常居所、物之所在地、行为地、履行地、法院地、婚姻举行地、

合同缔结地、法人登记地、侵权发生地等。

7.对冲突规范进行“软化处理“的手段：（1）“意思自治”原则（当事人合意选择原则）和“最密切联

系”原则。（2）增加连结点的数量。口：“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生

地法律。如果两者不一致时，人民法院可以选择适用。”

8.冲突规范的类型：

(1)单边冲突规范，是用来直接规定适用某国法律的规范。它既可以明确指岀适用内国法如

《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第15条规定：“合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国的法律”；也可以明确规定适用外国法；还可

以明确规定适用某一特定国家的法律。如：《民法通则》第一百四十三条规定：“中国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国的法律。”单边冲突规范只规定了一个明确的连结点，即它指向适用内国法时就不能适用外国法，或者在指向适用外国法时就不能再指向适用内国法。

(2)双边冲突规范：所谓双边冲突规范，是指其系属并不直接规定适用内国法或外国法，而只

规定一个可推定的系属，再根据此系属，结合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲突

规范。例如，“合同方式依合同缔结地法”就是一条双边冲突规范，其中的“依合同缔结地

法”就是一个需要推定的系属。如果合同在内国缔结，就适用内国法；反之，如果该合同在外国缔结，就适用外国法。双边冲突规范所指定的准据法既可能是内国法，也可能是外国法。

(3)选择适用的冲突规范：所谓选择适用的冲突规范，就是其系属中有两个或两个以上的连结

点，但只选择其中之一来调整有关的涉外民事法律关系的冲突规范。如：“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致时，人民法院可以选择适

用。”选择性的冲突规范又可以分为两种，a.无条件的选择性冲突规范：指冲突规范系属中所规定的若干法律具有同等地位，人们可以任意或无条件地选择，没有什么条件限制。如日本《关于遗嘱方式准据法》第二条规定：遗嘱方式，符合下列法律之一的，其方式有效：( 1)行为地法。(2)遗嘱人立遗嘱或死亡时国籍所属国家的法律。(3)遗嘱人立遗嘱或死亡时之住所地法。(4)遗嘱人立遗嘱或死亡时习惯居所地法。 b.有条件选择性的冲突规范：它是指系属中有两个或两个以上的连结点，但只允许依顺序或有条件地选择其中之一来调整某一涉外民事法律关系的冲突规范。如：我国《民法通则》第一百四十五条规定：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律；涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。即首先应适用当事人选择的法律，只有无选择时，才适用与合同有最密切联系的国家的法律。又如1898年《日本法例》第二十条规定：父母子女之间的法律关系，依父之本国法；如无父时，依母之本国法。

(4)重叠性冲突规范：重叠适用的冲突规范，是一种规定解决某一法律关系或法律问题必须同

时而且重叠地适用两个国家的法律的冲突规范。如1902年在海牙订立的《离婚与别居的法律冲突和管辖权冲突公约》中规定：夫妇非依其本国法及法院地法均有离婚之理由的，不得提出离婚之请求。这表明，离婚问题必须同时适用夫妇之本国法和法院地法，只有两者均认为有离婚原因时，才准许当事人离婚。一般而言，两个“系属”中总有一个是法院地法，目的在于维护和稳定法院地的法律和公共秩序。

9.系属公式：是指把常用的双边冲突规范的系属固定化，使它成为国际上公认的或为大多数国家所采

用的涉外民事关系法律适用原则。

(1 )属人法：属人法，是以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居所作为连结点的系属公式。

属人法一般用来解决人的身份、能力、婚姻家庭、及亲属、财产继承关系等方面的民事法律冲

突。国际上对属人法有两种不同的理解：大陆法系国家的观点是指本国法，即国籍国法；英美普通法系国家的观点是指住所地法。我国以当事人的本国法为属人法。此外，还有一种所谓"

法人属人法“的概念，它一般是指法人的国籍国法，常用来解决法人的成立、解散及权利能力和行为能力等方面的问题。

(2 )物之所在地法：物之所在地法，是民事法律关系的客体----物所在国家的法律，它常用来解

决有关物权，特别是不动产物权的法律冲突问题。

(3)行为地法：行为地法，是指法律行为发生地所属法域的法律。由于法律行为的多样性，行

为地法又派生岀下列一些系属公式：①合同缔结地法，一般用来解决合同的成立、合同内容的

合法性、合同的方式等方面的法律冲突问题；②合同履行地法一般用来解决合同内容，特别是合同履行方面的法律冲突问题；③婚姻举行地法，一般用以解决涉外婚姻关系尤其是婚姻方式

方面的法律冲突问题；④侵权行为地法，一般用来解决涉外侵权行为之债的法律冲突问题。

（4）法院地法：法院地法，是审理涉外民事案件的法院所在地国家的法律。它常用来解决涉外

民事诉讼程序方面的法律冲突。

（5 ）旗国法：旗国法，就是旗帜所属国家的法律，它常用来解决船舶、航空器在运输过程中发

生纠纷时的法律冲突问题。

（6）当事人合意选择的法律：当事人合意选择的法律，是指双方当事人自行选择的那个法域的

法律。采用这一系属公式时，表明法律承认当事人有选择法律的自主权，故又叫做“意思自治"

原则。它主要用来解决涉外合同的法律适用问题。

（7）最密切联系地法：最密切联系地法，是与涉外民事法律关系有最密切联系的国家的法律。

它的起源可以追溯到萨维尼的“法律关系本座说”，但其真正确立和发展则是近几十年内的事

情。目前，它既是一个法律选择的指导原则，又作为一个系属公式大量出现于冲突规范之中，适用于许多不同性质的涉外民事法律关系，尤其适用于涉外合同关系。一些国家在涉外侵权、婚姻家庭、继承、父母子女关系等领域也适用这一原则。

第二节准据法与准据法的确定

1?准据法的概念

准据法是指经冲突规范指引用来确定国际民事关系的当事人的权利义务关系的具体实体法规则。

2.准据法的特点：（1）准据法必须是经冲突规范所指引的实体法。准据法的本质特征是它必须

经冲突规范指引，那些直接适用于涉外民事关系的法律，不论是统一实体法，还是国内法中的专用实体规范，都不能称为准据法。（2）准据法必须是能够确定当事人的权利义务关系的实

体法。一国法律一般分为程序法、冲突法和实体法，但只有实体法才有可能成为准据法，因为冲突规范之所以要援引准据法，是因为它能够具体确定当事人的权利和义务。

3.区际法律冲突与准据法的确定

一个国家依照不同的地区分成不同的法域，不同法域的法律制度之间发生的法律冲突，称之为区际法律冲突。准据法所属国是多法域的国家，该国内法律不统一，根据地域不同分成不同的法域，由于各法域之间的立法规定不同而产生区际法律冲突。

当一国冲突规范指定适用外国法时，被指定的国家可能是单一法律制度国家，也可能是多法域国家。

4.区际法律冲突的解决方法：

当一国冲突规范指定适用某一多法域国家的法律时，究竟应以该国何地区的法律为准据法，国际的解决方法：（1）由法院直接依据所适用的冲突规范中的连结点，如住所、居所、行为地或物之所在地等，径自适用该具体地点的法律为准据法。（2）按多法域国家的“区际私法”，即该国用以调整其国内各法域之间法律冲突的法律中的有关规定加以确定。（3）法院地国家冲突规范对多法域国家的法律适用作了规定，则依该规定确定准据法。（ 4 ）采用国际私法规则解决区际法律冲突。

5.时际法律冲突是指准据法所属国存在新旧法交替，在新法与旧法之间存在的冲突。产生时际法

律冲突的原因主要有：（1）一国的冲突规范发生变化；（2）一国的实体规范发生变化；

（3）

一国政权更替，领土发生变更，或当事人国籍、住所发生变更导致法律发生变化。

6.时际法律冲突的解决方法：（1）旧法延续原则，新法颁布前产生的涉外民事关系，在新法颁布后仍

适用旧法调整；（2）溯及既往原则，新法具有溯及力，对新法颁布前产生的涉外民事关系由新法调整；

（3）不溯及既往原则，新法不具有溯及力，不调整新法颁布前产生的涉外

民事关系。（4）在新法是否具有溯及力问题未作明确规定的情况下，通常按照“法律不溯及既往”的惯例确定应适用的法律。（5）对国籍、住所发生变更引起的时际法律冲突，一些国

家也作了具体规定。

7.人际法律冲突与准据法的确定：人际法律冲突是指在同一个国家中适用于不同民族、种族、宗

教、部落的民事法律之间在效力上的冲突。这些冲突主要存在于有关人的身份、婚姻家庭和财产继承等方面，其解决的途径与区际冲突相类似。

第三节先决问题

1.先决问题：又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解

决另外一个问题为先决条件，便可把该争讼问题称为”本问题"或主要问题，而把需要首先解决

的另一问题称为“先决问题"或附带问题。

2.先决问题的构成要件：（1）主要问题依法院地国的冲突规范必须以外国法作为准据法。（2）需要先行解决的问题具有独立性，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，并且有自己的冲突规范可供援用。（3）在确定先决问题的准据法时，法院地国的冲突规范和实体规范与主要

问题准据法所属国的冲突规范和实体规范均不相同，从而会导致不同的判决结果。

3.先决问题的法律地位：先决问题与主要问题之间不是一种从属关系，而是一种并列关系。（1）先决问题是一个独立的涉外民事关系，具有独立的诉因，当事人可就先决问题独立地向法院起诉。（2）先决问题具有独立适用的冲突规范，有独立适用的准据法。（3）从时间上看，先决问题是先主主要问题产生的；从法律后果看，先决问题制约着主要问题的解决。（4）主张先决问题从属于主要问题的学者的主要论据是先决问题是因主要问题的提起而出现的。

第四节识别

1.识别的概念：识别，也称为定性或分类，是指对涉外民事关系中的事实情况和事实构成作出定性或分类，

将其纳入特定的法律范畴，从而确定应适用哪一冲突规范的过程。

这是审理任何一起涉外民事案件时所首先要面临并加以解决的问题。

国际私法中的识别，作为一个法律认识过程，既包括对一个涉外民事案件所涉事实或问题的分类或定性，也包括对冲突规范本身的解释。这是两个既不相同又密切联系，不可分割的方面。

2.识别冲突及其产生原因：（1）不同国家对同一事实赋予不同的法律性质，因而可能援引不同

的冲突规范。（2）不同国家往往把具有相同内容的法律问题分配到不同的法律部门中去。

（3）

由于各国社会制度以及文化历史传统的差异，不同国家对同一问题规定的冲突规范所使用的法

律名词或概念并不一定相同。有时即使表面上相同，各自对其含义的理解也不完全一致。

（4）

不同国家有时有独特的法律制度，而另一国家没有。

3.识别的对象：（1）识别的对象不是冲突规范；（ 2 ）识别的对象不是冲突规范中的连接点，也不是

冲突规范的系属；（3 ）识别的对象是事实情况或事实构成。

国际私法期末整理

国际私法期末整理

国际私法期末重点整理 说明：名词解释在第二、三、四章中，第一章、第二章和最后一章是小题目。 第三章涉及各种各样的题型，案例分析出在这里。 重点是第二、三、四、九、十章。 论述不是死题目，法条滚瓜烂熟，加上上课讲的东西整理，论述题ok，夸侵权、合同好几章。大的方面、细的方面都要说到。实际上说的是我国的立法。 简答题按书上的背。 案例分析模板：本案应适用xx法作为准据法。xxx 的财产为动产。我国法律规定，xxxxx。本案中，xxx的法定住所在xxx。但xxx经常居住地和住所不一致。根据xxx第xxx条规定，xxxx。因此，xxxx，故本案应适用xxx法。 第一章概述（小题目） 调整对象： ①国际私法中调整外国人民商事法律地位的规范（基础地位） ②国际私法中调整实体权利义务的规范（分为冲突规范和国际统一实体法规范） ③国际私法中调整程序的规范（分为国际民事诉讼法和国际商事仲裁法）

国际民商事关系的国际性的涵义（涉外） 国际性=跨越法域的界限 主体的涉外性：民商事关系的主体有一方或双方是外国自然人、法人或是特殊情况下参与民商事活动的国家或国际组织。 客体的涉外性：民商事法律关系的标的物在外国境内 法律事实的涉外性：权利义务据以产生的法律原因或事实必须发生在国外 《最高人民法院关于适用涉外民事关系法律适用法若干问题的解释》（一） 第一条民事关系具有下列情形之一的，人民法院可以认定为涉外民事关系： （一）当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人； （二）当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外； （三）标的物在中华人民共和国领域外； （四）产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外； （五）可以认定为涉外民事关系的其它情

国际私法学重点

国际私法学考试经典案例和部分选择看最后一页： 第一章国际私法概论 为什么需要国际私法？（或国际私法产生的原因） 1.各国人民间正常民商事交往，形成了大量的涉外民商事法律关系 2.各国民商事法律对同一问题的规定不同 3.一国在一定条件下承认外国法的效力 国际私法的定义：国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范、以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内在一个独立的法律部门。 (重点)国际私法的调整对象：国际（涉外）民商事法律关系。 国际（涉外）民商事法律关系是指具有涉外因素的民商事法律关系，具体表现为：主体涉外、客体涉外或法律事实涉外。 “涉外”不仅仅指涉及不同国家，涉及一国领域内的其他法域也为“涉外”，如香港、澳门和台湾相对于内地即为国际私法中的“涉外因素”。 国际私法的范围： 1.外国人民事法律地位规范 2.冲突规范 3.国际统一实体规范 4.国际民事诉讼程序规范 5.国际商事仲裁规范 韩德培：机翼论（解释国际私法的范围） 国际私法就如同一架飞机一样，其内涵是飞机的机身，其外延是飞机的两翼。具体在国际私法上，这内涵包括冲突法，也包括统一实体法，甚至还包括国家直接适用于涉外民商事关系的法律。而两翼之一则是国籍及外国人法律地位问题，这是处理涉外民事关系的前提；另一翼则是在发生纠纷时，解决纠纷的国际民事诉讼及仲裁程序，这包括管辖权、司法协助、外国判决和仲裁裁决的承认与执行。 （重点）国际私法的渊源： 包括国内和国际 国内法渊源：国内立法、司法判例 国际法渊源：国际条约、国际惯例 法律学说不是国际私法的渊源 第二章国际私法的历史 重点掌握：学说 1、法则区别说（重点） 意大利：巴托鲁斯法则区别说的产生被认为是国际私法的真正创立。巴托鲁斯作为国际私法开拓者所取得的重大成就，后世人将其誉为国际私法的“鼻祖”、“奠基人”。 法国：杜摩兰的“意思自治原则”。明确提出在契约关系中，应该适用当事人自主选择的某一法律。 荷兰：胡伯的国际礼让说。 2、德国萨维尼的法律关系本座说（重点） 具体规则：萨维尼把涉外法律关系区分为人、物、债、行为、程序等几个不同种类，并且认为：住所是人的归属之处，所以人的身份能力应以住所为其本座；物是可以感知到的物质，并且必然占据一定的空间，故物之所在地应为物权法律关系的本座；而债为无体物，并且不占有空间，因而常常需要借助某种可感知的外观来表现其形态。这种外观形态有两个：一个是债的发生地，一个是债的履行地。但履行地更适合表现债的外观形态，故应以债的履行地为其本座，因为它是实现债权的场所；行为方式则不论财产行为还是身份行为，均应以行为地为其本座；程序问题应以法院地为其本座等等。 意义：萨维尼“法律关系本座说”的提出，在西方，有的学者甚至将其理论喻为国际私法中的“哥白尼革命”，不仅在解决国际民事关系法律适用的方法论上实现了根本的变革，而且大大推动了欧洲国际私法成文法的发展，对当时和后世都产生了巨大的影响。甚至许多学者认为：二十世纪以来，许多国家的国际私法立法和司法实践中出现的“最强联系说”、“重力中心说”和“最密切联系说”等，实质上都是法律关系本座说的再现。 第三章国际私法的主体 自然人、法人、国家、国际组织 自然人(有关的国际法冲突:) 国籍冲突住所冲突权利能力冲突和行为能力冲突 《民法通则意见》180:外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。 《民法通则意见》182条：有双重或多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为基本国法。 另规定：无国籍人的民事行为能力，一般适用其居住国法律；如未定居，试用期住所地国法 《民法通则意见》183条：当事人的住所不确定或不能确定的以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有密切联系的住所为住所 法人

国际私法期末习题

《国际私法》期末练兵综合测试题（1） 一、名词解释 冲突规范 法律的域外效力 国际礼让说 最密切联系原则 选择性冲突规范 先决问题 公共秩序保留 客观标志说 婚姻形式要件 执行外国法院判决 二、填空题 1.涉外民事关系的法律调整分为两种方式，一种是冲突法调整，一种是（实体法）调整。 2.冲突规范在结构上由范围和（系属）组成。 3.1849年德国著名法学家萨维尼在《现代罗马法体系》一书中提出了（法律关系本座说），创造性地提出了解决法律选择问题的标准，这在国际私法的发展史上具有里程碑意义。 4.（最密切联系学说）是在法律关系本座说基础上建立起来的。 5.最早提出公共秩序这一概念的是意大利法学家（巴托鲁斯） 6.英美法系国家把外国法律看作事实，诉讼过程中由（当事人）举证。 7.自然人权利能力的法律冲突，国际上一般以（属人法）解决。 8.自然人行为能力的法律冲突，国际上一般以（属人法）解决。 9.新颖性是一项发明取得专利权的实质性要件之一。对新颖性，各国采用了不同的标准，我国采用的是（有限世界新颖性）标准。 10.《保护工业产权巴黎公约》规定了工业产权保护优先权原则，《公约》规定对发明专利给予（12个月）的优先权保护。 三、判断题。 1.2000年3月，中国某旅行社在中国组团到泰国旅游。旅行团到达泰国的当日，旅行团的游客因食用变质的食物，全部食物中毒。在泰国医院治疗7天后，游客们回国。游客们回国后，在北京市某法院提起诉讼，要求旅行社赔偿损失。在本案中，法院只能适用侵权行为地法，即泰国法作为准据法。（×） 2.仲裁协议的形式可以表现为以下三种：合同中的仲裁条款、当事人双方签订的仲裁协议书、能证明仲裁协议订立的有关文件。（√）。 3.不动产所有权，适用不动产所在地法这一冲突规范的系属是不动产所有权。（×） 4.侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法，当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或住所地法律。这条冲突规范是有条件的选择型冲突规范。（×） 5.德国萨维尼的公共秩序保留理论与意大利孟西尼的公共秩序保留理论是有原则性区别的。（√） 6.法院依公共秩序保留排除了本应适用的外国法后，一般多适用法院地法取而代之。 （√） 7.专利权人自提出专利申请之日起满4年，或自专利批准之日起满3年，无正当理由，

国际私法考试知识点整理

一、总论 1.调整对象（什么是涉外民事关系+司法解释第一条？） 2.国际私法渊源（国内立法、国际立法以及对私法发展做出极大贡献的几个组织非常有名的常设的政府间的国际组织） 3.国际私法发展历史（系统图；有重大影响的人物及其思想如巴托鲁斯，说出来一个人的名字知道他有哪些学说，重点的一些人还要知道他的学说的内容是什么，以及他的学说在国际私法史上起到了什么作用比如萨维尼的“法律关系本座说”跳出了法则区别说的长达五百年的对私法学界的统治，从法律的本质到对法律关系的分析） 4.中国的国际私法历史（有名的话语） 5.近代国际私法第一部成文的国际私法是谁？ 6.2010年10月28日颁布的《涉外民事法律关系适用法》和2013的司法解释是什么样的关系，各自的亮点 7.国际法主体（自然人和法人、把法律适用法民事主体篇里是怎么规定的记住（住所、国籍、经常居所地的规定））、国家法人（国家主权及豁免是哪些层次的豁免，三个基本的豁免） 二、冲突法 1.冲突规范的定义、连接点的定义、冲突规范的构成、范围系属、系属公式冲突规范的类型，给你一条冲突规范，很快地判断出来它的类型及其范围、系属、连接点在哪里？ 2.冲突规范的一般制度：反致、法律规避、识别、查明、公共秩序保留，以及先决问题的概念。

（一）、国际/涉外民商事法律关系是国际私法的调整对象 ?《关于执行民法通则若干问题的意见》第178条第1款： “凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。” （二）．试述国际私法的渊源。（国内立法、国际立法以及对私法发展做出极大贡献的几个组织非常有名的常设的政府间的国际组织） 一．国内立法 1.各国国际私法的主要模式 （一）分散立法式 （二）专章专篇式 （三）单行立法式 2.当代国际私法国内立法的主要特点及趋势 1. 在立法模式上呈现出法典化的发展趋势。 2. 国际私法的调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛。 3. 弹性连结因素在立法中被广泛运用。 4. 政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视。 二．司法判例 判例是指法院对具体案件的裁判具有法律束力，成为以后审理同类案件的依据。 一.英美法系与大陆法系对司法判例的态度 第一，在英美普通法系国家，权威的法院判例不仅是国际私法的渊源，而且是主要渊源。第二，在大陆法系国家，国际私法的主要渊源是成文法 二、我国对司法判例的立场与态度 承认司法判例在我国国际私法中的渊源地位，对指导法院的审判，发展我国对外民商事关系，维护中外双方当事人的合法权益，推动我国国际私法的立法进程均有重要意义。 在我国司法实践中，司法判例主要通过三种方式发挥作用： 第一，最高人民法院总结我国涉外民事审判的实践经验，对有关涉外民事关系的立法或司审判中出现的具体问题所作出的解答”、“批复”等指示性司法解释，对法院和其他有关机关、个人具有拘束力。 第二，最高人民法院针对地方各级人民法院的个案请求所作出的各种“答复”、“批复”等，虽不具有普遍意义，但由于这类批复反映了我国最高审判相关对个案审判中具体问题的看法、意见，对下级人民法院审理同类案件无疑具有指导和借鉴作用。 第三，最高人民法院定期在最高人民法院公报中公布的一些典型案例，其中不乏国际私法方面的案例。这些案例的公布表明最高人民法院对其审判处理结果的认可态度，对地方各级人民法院虽无法律约束力，却对法院审判有重要的指导作用和很大影响力此外，最高人民法院有关业务部门编辑出版了一些案例资料，同样对地方各级法院的司

国际私法期末考试名词解释

国际私法名词解释 1涉外民事关系：在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。 2法域：是指法律效力所及的空间范围。有单一法域和复数法域之分。单一制国家一般为一个法域，如日本、法国等国。联邦制或其他特殊情况的国家同时并存复数法域 3法律冲突：是指涉外民事关系中所涉及的外国法的规定与处理该关系的法院地法对同一问题规定歧异的情况。 4间接调整方法（冲突法的方法）：①通过国内冲突规范进行间接调整的方法②通过国际统一的冲突规范进行调整方法 5直接调整方法（实体法的方法）：①国际统一实体法方法②国内直接适用的法的方法 6法则区别说：巴托鲁斯。该学说从法则自身的性质入手将所有法则分为"物的法则"、" 人的法则" 和"混合法则"。 7法律关系本座说：萨维尼。法律关系本座说指每一法律关系都有一个确定的“本座”，即一个他在性质上必须归属的法域。法院进行法律选择时，应根据法律性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系适用的法律。 8国际私法的范围：①外国人民事法律地位规范②冲突规范③国际民事诉讼与国际商事仲裁规范 9国际私法：在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法和商法关系，解决应当适用哪国法律的法律。 10国际习惯：作为通例之证明而经接受为法律者 11国际惯例：国际惯例是指在国际交往中逐渐形成的不成文的原则和规则。 12主权原则：必须承认和尊重每个国家在处理涉外案件时法律适用的权利，以及行使国际民事管辖权的独立自主的权利 13平等互利原则：不同国家的当事人在进行民事活动时，应建立平等互利的关系 14法律协调与合作原则：在处理涉外民事关系时，各国既要考虑各自的国情和民商事基本制度同时也要顾及国际上的普遍实践和习惯做法。 15保护弱方当事人原则：在平等互利的前提下,重点保护涉外民商事关系中弱方当事人的合法权益的法律原则 16条约信守原则：要求各国对于其所缔结或参加的国籍条约应善意、忠实地履行和遵守，而不得任意背弃或违反 17政府利益分析说：主张要根据通常的法律解释方法，研究不同的实体法政策和使这种法律政策得以适用的状况。 18冲突规范：冲突规范又称“适用规范”、“选择规范”国内法或国际条约规定的、指明不同性质的涉外民事法律关系应适用何种法律确定当事人权利与义务的规范。 19冲突规范的结构：冲突规范由范围、准据法或系属，两部分组成 20系属：冲突规范中就范围所指法律关系或法律问题指定应适用何种法律所依据的一种事实因素。 21连结点：冲突规范中就范围所指法律关系或法律问题指定应适用何种法律所依据的一种事实因素。 22连接点的软化处理：连接点软化，又称“连接点弹性化”。是指在冲突规范中规定灵活的连接点而使冲突规范的适用具有弹性。其主要表现是对一种涉外民事法律关系设定多种连接点，或者将已软化的连接点，运用于多种民事法律关系，或者将上述两者结合起

国际私法期末复习重点

★★★法则区别说时代 意大利的法则区别说：后期注释法学派的代表巴托鲁斯于十三世纪创立了该学说。法则区别说的产生被认为是国际私法的真正创立。 法国的法则区别说：中世纪对法国国际私法影响较大主要有杜摩林。杜摩林的“意思自治原则” 被誉为“契约自由的明珠”。 荷兰的法则区别说：该学说为十七世纪荷兰人胡伯所创立。《论罗马法与现行法》一书中提出了“胡伯三原则” （一）意大利的法则区别说（Theory of statuta） 国际私法理论的创立通常被认为开始于十二至十三世纪意大利的注释法学派，由十四世纪后期注释法学派而完成。 1．产生的历史背景 意大利资本主义的萌芽 经济的发展 城邦共和国产生 后期注释法学派Post-Glossarist 的兴起 2．主要观点 提出了解决各城邦民事法律冲突的“法则区别说”。“法则区别说”又称为“法则两分说”，即对各城邦国家之间的法律冲突，巴托鲁斯将其分为人法和物法，凡是涉及人的法律关系，适用关于人的法则；涉及物的法律关系，适用物的法则。并主张：人法适用人的住所地法，无法适用物的所在地法。 3．意义 标志国际私法理论形态的形成 提出许多具体规则 （二）法国杜摩林的意思自治说 巴托鲁斯创立的“法则区别说”在国际私法领域统治达五、六百年，期间十六、十七世纪法国与荷兰的学者们虽对国际私法作出过重大贡献，分别提出了著名的学说，但都仍然依法则区别说为基础，因此，它们都被称为法则区别说。 1．历史背景 十六世纪以后，法国资本主义工商业已有相当的发展，特别是地中海沿岸各港口城市已与附近以及亚非一些国家建立了长期的贸易往来关系。但当时法国内陆地区仍然处于封建割据状态，政治法律制度极不统一，在南部成文法地区，罗马法仍然有效，北部则基本适用习惯法，而且当时的习惯法又有一般习惯法和各省的习惯法之分。 2．学说的内容 杜摩林（Dumoulin,1500-1566）是法国巴黎的一位著名律师，在其所著的《巴黎习惯法评述》一书中提出了他的主张，表现出了一种克服法律的封建性及削弱宗教法庭权力以及加强中央集权，统一各地区法律的强烈愿望。在赞同巴托鲁斯“法则区别说”的基础上，明确提出在契约关系中，应该适用当事人自主选择的某一习惯法。这就是杜摩林的“意思自治原则”（Autonomie de volonte/autonomy of will）。 （三）荷兰胡伯（huber）的国际礼让说 1．历史背景 十六世纪末、十七世纪初荷兰的工商业经济在西欧日益强大，特别是当荷兰资产阶级革命取得胜利，建立荷兰共和国之后，为了进一步发展资本主义工商业自由经济，对外殖民扩张的需要，同时要求其利益在法律上能够得到保障，冲破封建的割据状态和绝对属地主义的束缚。

国际私法期末复习题及答案

国际私法期末复习题及 答案 Document serial number【UU89WT-UU98YT-UU8CB-UUUT-UUT108】

国际私法期末复习题及答案 三、判断题（每小题1分，共10分） 1．仲裁协议的形式仅表现为合同中的仲裁条款这样一种形式。（） 2．19世纪以前，调整涉外民事关系的唯一方法是冲突规范调整。（） 3．侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法，当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或住所地法律。这条冲突规范无条件的选择型冲突规范。（） 4．日本神户地震造成中国留学生王某死亡。王某在日本已居住3年。为继承一事，王某的妻子在日本法院提起诉讼。法院受理案件后，进行了审理。根据日本冲突规范的规定，继承适用当事人本国法，本案应适用中国法律。中国冲突规范规定，继承适用被继承人死亡时住所地法。日本法院最终以日本实体法为本案的准据法，这构成反致。（）5．法院依公共秩序保留排除了本应适用的外国法后，一般不以法院地法取而代之。（） 6．涉外失踪宣告或死亡宣告，需要解决两个问题：一是管辖权问题，一是法律适用问题。（） 7．《商标国际注册马德里协定》是一个非开放性的国际条约，只有参加《保护工业产权巴黎公约》的国家才可以加入。（） 8．信用证是银行根据进口人的请求开给出口人的一种保证承担支付货款的书面凭证。（）

9．婚姻的形式要件是指结婚必须具备的条件和必须排除的条件。（） 10．诉讼中的国民待遇是指一国境内的外国人在民事诉讼方面不享有与本国公民同等的权利。（） 四、单项选择题（每小题1分，共10分,每小题只有一项答案正确，请将正确答案的序号填在括号内。） 1．国际私法上规定最惠国待遇的目的在于（）。 A．保证外国人与本国人之间法律地位平等 B．保证本国人与本国人之间法律地位平等 C．保证与本国有最惠国条约关系国家的外国人之间法律地位平等D．保证外国人与外国人之间法律地位平等 2．我国法院审理涉外民事案件时，如果我国法律和我国参加的国际条约对法院审理的民事案件没有相应的规定时，法院可以（）。 A．适用国际惯例 B．以权威学者的学说为依据 C．驳回起诉 D．适用与案件有关的外国法律 3．法院地法这一系属公式主要解决（）。 A．有关人的能力、身份、婚姻家庭和财产继承方面的法律冲突 B．不动产物权方面的法律冲突 C．行为方式有效性方面的法律冲突 D．涉外民事诉讼程序方面的法律冲突

国际私法期末复习重点归纳

1、国际私法调整对象：就是含有涉外因素的民商事法律关系。国家民商事法律关系：是一种国际的或跨国的民商事法律关系，也就是说是一种超越一国范围的民商事法律关系。 国际民商事法律关系的调整方法：直接调整方法，间接调整方法。 所谓间接调整方法，就是在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的权利义务关系的方法。其间接调整方法就是借助冲突规范来实现的。 2、《中华人民共和国国际私法示范法》的体系，示范法应分为总则、管辖权、法律适用、司法协助喝附则五大章。主体为管辖权、法律适用和司法协助三大部分。 3、国际私法渊源：国内立法，司法判例，国际条约，国际惯例，学说或法理。 4、海牙国际私法会议：是目前国际上最主要的统一国际私法的常设政府间国际组织。 5、国际私法主体：是指能够在国际民商事关系中享有权利和承担义务的法律人格者，包括自然人、法人、国家和国际组织。 住所与居所的区别：住所是久住之处，居所只是暂住或暂居之处。 法人：是指按照法定程序设立，有一定的组织机构和独立的财产，并能以自己名义享有民事权利和承担民事义务的社会组织。对于法人国籍的确定，我国采取登记主义。对于法人的住所，我国采取的是主事务所所在地说。 6、外国法人的许可：是内国根据本国的法律对外国法人的资格进行审查，承认并允许其在内国从事民商事活动的过程。一般来说，对外国法人的认可包含两方面的内容：一是外国法人依有关外国法律是否已有效成立；二是依外国法已有效成立的外国法人， 法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整同一个相同的社会关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。 7、国民待遇和最惠国待遇： 国民待遇是指内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同，即在同样的条件下外国人和内国人所享有的权利和承担的义务相同。它有如下特点：1、当今的国民是一种互惠待遇，但并非以一定条约和法律上的规定为条件；2、国民待遇仅就一般状态而言，并不意味着外国人与内国人在具体的民事权利享有上完全一样；3、国民待遇的范围常在条约中做出限制。 最惠国待遇是指施惠国给予受惠国的待遇不低于授予已经给予或将来给予任何第三国的待遇。同国民待遇相比，有如下特点：1、两者的规定方式不同。最惠国待遇必须以双边或多边条约的规定为基础，而国民待遇既可以在国内立法中，也可以在国际条约中规定；2、两者的待遇标准不同：最惠国待遇是以施惠国给予任何第三国的待遇为标准，而国民待遇以本国国民待遇为标准。 3、两者的目的不同。最惠国待遇是为了使处于一国境内的不同外国人处于平等地位；而国民待遇则是为了使外国人在某些领域与内国人的民商事地位平等； 4、两者的适用范围不同：最惠国待遇适用于经济贸易的某些事项，，而国民待遇一般适用于概括性的一般问题。各国一般实行有限制的最惠国待遇，最惠国待遇条款在规定其范围的同时，常规定其例外条款。 8、国际民事法律冲突：国际民事法律冲突即对同一民事关系因所涉国家法律规定不同而发生的在法律上适用上的冲突。 产生原因：1.各国民事法律制度互不相同2.各国之间存在着正常的民事交往，发生大量的国际民事关系。3各国承认外国人在内国的民事法律地位。4各国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域外效力。 解决办法：1、冲突法解决办法（就是通过制定国内或国际的冲突规范来确定各种不同性质的国际民商事关系应适用的法律，从而解决民事法律冲突）2、实体法调整方法（是指有关国家间通过双边或多边国际条约的方式，制定统一的实体法，以直接规定国际民商事关系当事人的权利义务关系，从而避免或消除法律冲突） 9、系属公式：所谓系属公式，就是把一些解决法律冲突的规则固定化使它成为国际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则，以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题。 几种常见的系属公式：1、属人法，是以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居所作为联系点的系属公式。2、物之所在地法，是民事法律关系的客体物所在国家的法律，它常用来解决物权特别是不动产物权的法律冲突问题。3、行为地法，是指法律行为发生地所属法域的法律。4、当事人合意选择的法律，是指双方当事人自行选择的那个法域的法律。5、法院地法，是审理国际民商事案件的法院所在地国家的法律。6、旗国法，就是旗帜所属国家的法律。7、最亲密联系地法，是与国际民商事关系有最密切联系的国家的法律。 10、准据法的概念：是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。

国际私法考试重点

第一章、国际私法的概念 1、国际私法的调整对象是什么？其构成有什么特点？ 答：（1）国际私法的调整对象是涉外民商事法律关系。（2）其构成特点是法律关系的主体、客体、内容三个要素中至少有一个因素与国外有联系。 2、国际私法的规范主要包括哪几类？ 答：国际私法的规范主要包括以下四类：（1）外国人民事法律地位规范；（2）冲突规范；（3）国际统一实体规范；（4）国际民事诉讼程序和国际商事仲裁规范。 第二章、国际私法的渊源 3、国际私法的渊源？ 答：国际私法的渊源是指赋予国际私法规范以法律效力的法律文件的表现形式。国际私法的渊源有国内法渊源和国际法渊源，国内法渊源包括国内立法、国内判例和司法解释，国际法渊源包括国际条约和国际惯例。判例和法理学说虽然对国际私法渊源的形成具有重要作用， 但不属于我国国际私法渊源的范畴。 第三章、国际私法主体 4、自然人国籍冲突的概念和解决方法？ 答：自然人的国籍冲突分为积极冲突和消极冲突两种。国际的积极冲突是指一个人同时具有 两个或两个以上国家国籍的情况，消极冲突就是一个人没有国籍的情况。积极冲突的解决： （1）当事人具有两个以上国籍中有一个是内国国籍，则内国国籍优先；（2）均为外国国籍，适用有经常居所的国籍国法律；没有经常居所的适用与其有最密切联系的国籍国法律。消极冲突时，适用其经常居住地法律法律。 5、住所冲突的解决方法？ 答：（1）住所的规定：公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的， 经常居住地为住所。（2）住所冲突的规定：当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居 住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。 自然人经常居住地不明的，以其现在的居所地法作为经常居所地法。 第五章、法律冲突 6、法律冲突的实质和原因 答：法律冲突是两个以上国家的法律对于同一涉外民事关系规定不同却都要求适用的现象。 实质是相关国家法律在效力上的抵触。产生的原因：内、外国民事法律规定不同；内国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域外效力。 7、法律冲突的种类 答：按领域分公法冲突和私法冲突；按内容分积极冲突和消极冲突；按性质分空间上、时际、人际法律冲突。 8、法律冲突的解决方法 答：公法冲突：内国法优先，不承认外国法的域外效力。私法冲突：国际礼让与等效原则， 相互承认外国私法在内国的域外效力。时际法冲突：新法优于旧法，法不溯及既往。 第六章、冲突规范 9、“不动产的所有权，适用不动产所在地的法律。”这是一条什么规范，其范围、系属、连 接点是什么。

国际私法期末

国际私法期末复习整理·ZZZ 一、名词解释 1、国际私法 国际私法是以涉外民事关系为调整对象，并以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。 2、法律冲突 法律冲突，两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系，而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。 3、系属公式 在国际私法的理论中，往往把一些解决法律冲突的原则公式化，使其成为固定的系属，以解决同类性质法律关系的冲突问题。这种公式化、固定化的系属就叫冲突规范的“系属公式”，或叫“准据法的表述公式”。由于双边冲突规范是数量最多、使用最广泛、最为典型的冲突规范，因此冲突规范的“系属公式”实际上就是双边冲突规范的系属。 4、反致 广义的反致：指在处理涉外民商事案件时，法院根据本国冲突规范的援引，在确定准据法的过程中没有援引外国的实体法，而是接受了外国的冲突规范的援引，最终适用本国法或者第二、第三、第四国的实体法，处理了案件的法律适用过程。狭义的反致：直接反致，通常简称为“反致”，指对某一涉外民事关系的调整，甲国法院按照其本国的冲突规范，应适用乙国法律，而乙国的冲突规范规定，应适用甲国的法律，结果甲国法院按此规定，最后适用了甲国的实体法的情况。5、物之所在地法 物之所在地法是以涉外民事法律关系的标的物所在地作为连结点的系属公式，用于解决物权、所有权方面的法律冲突。软性延伸：物之所在地法院予以适用的法律。 6、识别 国际私法上的识别是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出“定性”或“分类”，将其归入特定的法律范畴，从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程。 7、法律规避 法律规避，又称“诈欺规避”或称“诈欺设立连结点”，我国台湾学者又称之为“选法诈欺”或“窃法舞弊”，它是指在涉外民事关系当事人为利用某一冲突规范，故意制造出一种连结因素，以避开本应适用的准据法，使对其有利的另一国法律得以适用的行为。 8、合同准据法 合同准据法，是指根据冲突规范的援引，用以确定涉外合同当事人权利义务关系

2020年电大国际私法案例期末重要知识点

一、2006年11月20日下午，某大学工人陈强在该校校园内骑自行车向右拐弯时，未打手势示意，被从后面超车的该校留学生杰克骑自行车撞倒。经检查，陈强右内踝关节挫伤，他的自行车前轮被撞坏，造成经济损失约140元。学校曾为双方进行调解，但双方在杰克应付给陈强的赔偿储额上未能取得一致意见。于是陈强向当地人民法院起诉。法院受理了本案。 请问： 1．法院对本案应如何适用法律？ 2．假如本案的当事人双方都是外国人，法院由该如何适用法律？ 答：1．本案中被告杰克的行为构成侵权。根据侵权行为适用侵权行为地法的原则，应以侵权行为地法为准据法。本案侵权行为的加害行为发生地和损害发生地是一致的，都是中国，所以法院应适用中国法。我国《民法通则》也是这样规定的。 2．依照《民法通则》第146条第1款的规定：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以使用当事人本国法律或者住所地法律。”所以，如果本案的当事人双方都是外国人，并且都具有同一国籍或者在同一国家有住所，可使用他们的国籍国法或者共同的住所地法；如果双方具有不同的国籍或者不在同一国家有住所，则应适用侵权行为地法。 二、日本神户发生强烈地震，造成3名中国留学生在地震中死亡，其中留学生钱某在日本死亡后留有遗产。钱某的妻子赴日在日本法院提起诉讼，要求继承遗产。日本法院受理案件后，根据日本《法例》第25条“继承依被继承人本国法”的规定，本案应适用中国法律。而《中华人民共和国民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律”，根据中国的法律规定，日本法院适用了日本的实体法对这一案件进行了审理。 请问：日本法院选择法律时采用了什么制度？请解释一下该制度。 答：日本法院选择法律时采用了反致制度。反致是指对某一涉外民事案件，受理案件国家的法院根据本国的冲突规范应该适用外国法，而根据该外国的冲突规范该案应该适用受理案件国家的法律，如果受理案件国家的法院适用了本国的实体法，则构成反致。 三、某英国公民家生前立下了7份遗嘱文件，其中包括1份遗嘱和6份遗嘱附录书。遗嘱和2分附录书是按比利时实体法规定的形式作出的，其他4份遗嘱附录书虽未按这种规定的形式作出，但符合英国遗嘱法的规定。按照英国法，甲死亡时的住所在比利时，而依比利时法律关于外国人在比利时设立住所必须经政府许可的规定，甲死之时其住所仍在英国，因为它为获得这种许可。英国法院需要解决的问题是：该英国公民甲所立遗嘱是否有效？ 审理此案的英国法官按英国冲突法的指引，对上述问题的解决适用了比利时法，承认依比利时法律作成的遗嘱和2份附录书在形式上具有有效性。但同时指出：英国法官审理此案应该像比利时法官一样去适用法律。由于比利时冲突法规定：“未在比利时合法设立住所的外国人所立遗嘱的有效性依当事人本国法确定”，因此，比利时法官会适用英国发起确定其余4份附录书的有效性。于是，英国法官将最终适用英国法确定其余4份附录书在形式上也有效。 请问：1．当英国冲突法规则在本案指向比利时的法律时，英国法官适用的是比利时的实体法还是冲突法？2．英国法官适用法律的做法有无道理？为什么？ 答：1．这是英国法院最早采用反致的案例。所谓反致，是指对于某一涉外民事关系，甲国（法院国）根据本国冲突规范的指引，以乙国的法律作为准据法，而依乙国的冲突法规定却应适用甲国法作为准据法，结果甲国依据乙国的法律判决案件。 本案中，在确定遗属及2份附录书的有效性时，所依据的是比利时的实体法；而在确定其余4份附录书的有效性时，英国法官适用的是比利时的冲突规范。 2．对于反致，各国立法和实践的态度不一。英国法官适用比利时冲突规范的做法，其目的是为了避开英国冲突规则关于“遗嘱的形式要件只能以依遗嘱人最后住所地确定”的苛刻规定，以尽可能地确认反映当事人意愿的遗嘱在形式上的有效性。而当时，与英国相邻的欧洲国家，都规定遗嘱的形式要件依遗嘱人属人法（包括本国法和住所地法）或依遗嘱制作地法皆可。因此，从这一层面上看，英国法官的做法应具有合理性。 四、一个在英国有住所的阿根廷人在英国死亡，在日本留有遗产，遗产为不动产。为继承遗产，死者的儿子为继承遗产在日本法院提起诉讼。根据日本的冲突规范，继承应该适用被继承人的本国法律，即应该适用阿根廷的法律。阿根廷的法律规定，继承应该适用被继承人死亡时的住所地法律，即应该适用英国法。而英国的冲突规范规定，不动产继承应该适用不动产所在地法律，即应该适用日本法。 请问：如果日本法院适用日本实体法审理案件，则构成国际私法上的何种制度？请解释一下该制度。 答：如果日本法院适用日本实体法审理案件，则构成国际私法上间接反致制度。该制度是指对某一涉外民事案件，甲国法院根据本国冲突规范的指定应该适用乙国法律，而乙国的冲突规范规定应该适用丙国法律，丙国的冲突规范规定应该适用甲国法律，甲国法院根据丙国冲突规范的规定适用甲国的实体法为案件的准据法。 五、W是美国居民，1956年，在沙特阿拉伯逗留期间，因其驾驶的轿车被美国石油公司雇员Z驾驶的卡车撞翻，W身受重伤。之后，W在美国石油公司营业执照领取地纽约起诉，请求法院判决美国石油公司做出侵权赔偿。初审法院根据“侵权行为适用侵权行为地法”的冲突规范，确定本案应适用沙特阿拉伯法律，要求当事人提供并证明有关沙特阿拉伯法律，结果原告未能提出或证明支持其诉讼请求的沙特阿拉伯法律，被告也未能提出或证明支持其答辩的沙特阿拉伯法律。法院最后以原告诉讼请求的证据不足为有驳回诉讼。原告不服，提起上诉。 请问：1．什么是外国法的确定？外国法的确定一般有几种方式？ 2．在外国法不明时，如何解决法律适用的问题？ 答：1．外国法的确定也称外国法的查明，是指一国法院根据本国冲突规范指定适用外国法时，如何查明该外国法的存在和内容。 由于各国对外国法究竟是事实还是法律有不同的主张，因此外国法的查明方法大致可以分为以下三类： （1）把外国法看作事实，由当事人举证证明； （2）把外国法看作法律，由法官负责查明； （3）基本把外国法视为法律，原则上由法官负责查明，必要时也可要求当事人予以协助。 2．在外国法不明时，如何解决法律适用的问题，各国也有不同的学说和实践。但各国的立法和实践主要采取以下两种方法来解决：（1）以法院地法取代应该适用的外国法； （2）驳回当事人的诉讼请求或抗辩。 国际私法案例分析--国际私法案例研究 1、2006年11月20日下午，某大学工人陈强在该校校园内骑自行车向右拐弯时，未打手势示意，被从后面超车的该校留学生杰克

国际私法的复习重点

简答题： 发生时际法律冲突时应如何确定准据法？我国是如何规定的？ 答：时际法律冲突是指可能影响同一社会关系的新法与旧法，前法与后法之间的冲突。 对于时际法律冲突，各国普遍应用“新法优于旧法”和“法律不溯及既往”的原则。 我国的《合同法》规定原则 A.法律不溯及既往 B.对未决事项新法优于旧法 C.适用当时法律无效而适用现在法律有效则适用现在法律 D.不得以地方性法规、行政规章为依据 E.已作出终审判决的再审案件不适用新法 涉外民事法律关系适用法第三十五条:无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。 时际法律冲突与准据法的确定 1、冲突规范发生改变：依新国际私法的规定 2、连结点的事实发生改变：依不同的法律关系分别采用可变原则和不可变原则 3、准据法发生改变：①依新法关于溯及力的规定 ②在合同当事人选择准据法时，由当事人协调，协调不成，适用旧法 法人国籍的确定主要有哪些不同的主张？我国对此有什么规定？ 答：1、成员国籍主义（资本控制主义）2、设立地主义（登记地主义）3、住所地主义4、准据法主义5、实际控制主义6、复合标准说 目前，我国对于外国法人国籍的确定，采取注册登记主义。最高人民法院《关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第184条规定：“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法。”另一方面，我国对于内国法人国籍的确定，则采取设立地主义和准据法的复合标准。我国《民法通则》第41条第2款规定：“在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业，具备法人条件的依法经工商行政管理机关核准登记，取得中国法人资格。” 我国涉外民事关系适用法第14条规定：法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。 简述司法判例在国际私法中的作用？ 在我国司法实践中，司法判例主要通过三种方式来发挥作用：第一，最高人民法院总结我国涉外民事审判的实践经验，对有关系涉外民事关系的立法或司法审判中出现的具体问题作出的“解释”、“规定”、“批复”、“决定”等司法解释，对法院和其他有关机关、个人具有约束力。第二，最高人民法院针对地方各级人民法院的个案请示所作出的各种“答复”、“批复”等，虽不具有普遍意义，但由于这类批复反映了我国最高审判机关对个案审判中具体问题的看法、意见，对下级人民法院审理同类案件无疑具有指导和借鉴作用。第三，最高人民法院定期在最高人民法院公报中公布的一些典型案例，其中不乏国际私法方面的案例。这些案例的公布表明最高人民法院对其审判处理结果的认可态度，对地方各级人民法院虽无法律约束力，但对司法审判有重要的指导作用和影响力，一般情况下，地方各级人民法院在审理相同或类似涉外民事案件时，均会遵循这些案例所体现的原则和规则，按照这些判例作出判决。此外，最高人民法院有关业务部门编辑出版了一些案例资料，同样对地方各级法院的司法审判有一定的指导作用。 国际私法调整涉外民商事法律关系的方法有哪两种？两者关系如何？

一体化平台2020年春季学期国际私法期末综合试卷题目

答案+我名字 本次得分 78分 历史最高分 78分 返回我的考试 2020年春季学期国际私法期末综合试卷 总分：100 分 单选题判断题多选题 一、单选题（共15题，共30分） 得分：24分 1、外国人委托律师作为诉讼代理人时，（）。 可以委托本国的律师 可以委托第三国的律师 可以委托任何一国的律师 必须委托法院地国家的律师 得分：2分本题分值：2分 您的答案： 2、外国法院作出的发生法律效力的判决，需要中华人民共和国承认执行的，当事人可以直接向中华人民共和国有管辖权的（）申请。 最高人民法院 高级人民法院 中级人民法院 基层人民法院 得分：2分本题分值：2分 您的答案： 3、（）是国际私法的核心规范。 冲突规范 统一实体规范 外国人民事法律地位规范 国际民事诉讼程序规范和国际商事仲裁程序规范 得分：2分本题分值：2分 您的答案： 4、 我国自然人权利能力适用当事人（）。 属人法 属地法

经常居住地法 出生地法 您的答案： 5、 以下哪种不是国际私法中的法律冲突（）。 人际法律冲突 时际法律冲突 区际法律冲突 宗教法律冲突 得分：2分本题分值：2分 您的答案： 6、中国对涉外无因管理之债的法律适用问题（）。 尚未作出专门规定 适用当事人本国法。 适用原委托合同的准据法。 选择适用多种法律。 得分：2分本题分值：2分 您的答案： 7、我国《民法通则》规定,侵权行为的损害赔偿,适用（）法律。 侵权行为地 侵权人住所地 侵权人经常居住地 被侵权人经常居住地 得分：2分本题分值：2分 您的答案： 8、发生在船舶内部的侵权,无论该船舶是处于公海或某国领海,多主张适用哪一国的法律（）。 旗国法 船舶登记国法 事故发生地法 最密切联系地法律 得分：2分本题分值：2分 您的答案： 9、申请承认和执行外国法院判决的期限为（）年。 1

《国际私法》期末重点

国际私法期末重点 1.国际民商事法律关系：是指其主体、客体和内容（权利和义务）这三要素至少有一个或一个以上的因素与国外有联系的民商事法律关系。 2.国际民商事法律关系的调整方法： （1）间接调整方法。就是在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不直接规定如何调整国际民商事法律关系之间的实体权利与义务关系的方法。（“冲突规范”） （2）直接调整方法。就是用直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”来直接调整国际民商事法律关系当事人之间的权利义务关系的方法。 3.国际私法的定义：国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。 4.当代国际私法国内立法的主要特点及发展趋势：（P21） （1）在立法模式上呈现出向单行法方向发展的趋势； （2）国际私法的调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛； （3）弹性连结因素在立法中被广泛采用，冲突规范的灵活性得以加强；（4）政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视 5.作为国际私法渊源的国际条约：（P28） （1）关于外国人民事法律地位的国际条约； （2）关于冲突法的国际条约； （3）关于实体法的国际条约； （4）关于国际民事诉讼与国际商事仲裁的条约 6.意大利法则区别说的代表人物和主要观点：（P35） （1）巴托鲁斯及其追随者主张从法则本身的性质入手，把所有的“法则”分为“物的法则”、“人的法则”和“混合法则”。 （2）巴尔多对巴托鲁斯的学说作了进一步的发展。最重要的是他主张取得权利和为法律行为的能力，应当适用当事人的住所地法，而不应适用他的出生地法。

国际经济法期末重点

一、选择题： 1、下列选项中，不属于国际经济法调整对象的是 A、股票海外发行 B、产品国际外包 C、外国旅客来中国旅游 D、海外遗产继承 正确答案：D 我的答案：D 2、国际经济法与国际私法的主要区别是： A、国际经济法是调整经济活动的法律，而国际私法不调整经济活动。 B、国际经济法是公法的一个分支，而国际私法是私法的一个分支。 C、国际经济法直接调整当事人的权利义务，而国际私法通过冲突规范间接调整当事人的权利义务。 D国际经济法是由国际条约组成的，而国际私法是国内制定法。 正确答案：C 我的答案：C 3、下述国际经济组织中，每一成员均享有一票投票权的组织是 A、国际货币基金组织 B、世界贸易组织组织 C、国际金融公司 D、国际复兴开发银行 答案B 世贸WTO 4、下列有关国际惯例的说法，正确的是 A、如同习惯国际法一样，由于其惯例的特性，国际惯例具有普遍的约束力。 B、国际惯例的效力来自于国家法律的确认和当事人的意思表示。 C、国际惯例是不成文的。 D、国际惯例与国内法冲突时，可以替代国内法的规定 正确答案：B 我的答案：B 5、CFR和CIF贸易术语适用于 A、海上运输 B、内河运输 C、装运合同 D、工厂交货 我的答案：ABC 6、买卖双方采用CIF术语签订了国际货物买卖合同，合同约定装运港为旧金山，目的港为上海。下列何种表述是正确的？ A、卖方必须负责把货物运至上海 B、因美国西部海港装运工人罢工、封港，卖方可以不可抗力为由免除迟延交货的责任 C、对货物从装运港到目的港的灭损风险，由卖方购买保险，买方承担风险 D、出口清关手续由卖方负责 我的答案：CD 7、1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：“鳗鱼饲料数量180吨，单价CIF厦门980美元，总值176,400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”。厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船”。对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。在此情形下，下列选项哪个是正确的 A、甲公司应于订立合同后立即装船 B、甲公司应于订立合同后三个月装船 C、甲公司一直未装船是违约行为 D、该合同没有成立 正确答案：D 8、根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下列一方当事人向另一方当事人发出的通知中，哪