2016年司法考试民法案例分析题讲解

老钟民法案例题

一、方法论（★★）

（一）分析工具系作为法律推理（涵摄Subsumtion）的演绎推理方法（★★）

1.三段论推理

①T→R（具备T的要件时，即适用R之法律效果）

②S＝T（特定的案件事实S该当于T的要件）

③S→R（特定的案件事实S，适用R之法律效果）

2.三段论推理更为具体的描述

①T＝M1＋M2＋M3→R

②S＝M1＋M2＋M3

③S→R

3.例子（壹）

（1）案情（摘自2006年案例题）：2004年2月，王某未经其妻同意，以自家住房（婚后购买，房产证登记所有人为王某）向乙银行抵押借款30万元，并办理了抵押登记。2005年12月，因王某借款到期未还，乙银行申请法院对该客车采取财产保全措施，并请求对王某住房行使抵押权。问题（第2问）：乙银行能否对王某住房行使抵押权？为什么？

（2）以“法律效果为导向的逆向思考”。即将“能否发生S→R这一法律效果”作为思考的出发点，作一个演绎推理。具体到此例：乙银行能对王某住房行使抵押权，须以“乙银行对王某住房享有抵押权，并且实现抵押权的条件具备”为前提。乙银行可基于多种原因对王某房屋享有抵押权（如：①房屋抵押权的设立；②房屋抵押权的善意取得；③基于抵押权的从属性，通过受让债权取得房屋抵押；④通过企业合并取得房屋抵押权；⑤通过受遗赠取得房屋抵押权…等等）。而“实现抵押权的条件”规定在《物权法》第179条，包括两种情形：第一种，债务人不履行到期债务；第二种，发生当事人约定的实现抵押权的情形。

（3）目光穿梭到法律制度，确定推理的“大前提”。须考虑好几个法律规定！

第一个，根据《物权法》第187条的规定，“设立房屋抵押权”的构成要件有三：①抵押合同有效；②抵押人具有相应的处分权；③办理完毕抵押登记。

第二个，根据《物权法》第106条及学理补充（涉及到“法律漏洞填补”！），“善意取得房屋抵押权”的构成要件有四：①不动产登记簿出现权属登记错误；②登记名义人以自己的名义实施无权处分；③受让人系善意（不知无处分权的事实）；④办理完毕抵押登记。

第三个，根据《婚姻法》第17条的规定，在婚姻关系存续期间，一方或双方共同取得的财产，原则上，属于夫妻共同共有。

第四个，根据《物权法》第97条，除非另有约定，处分共同共有财产的，须经共同共有人一致同意，处分行为才能对全部共同共有人发生效力。

（4）目光穿梭到案件事实（从案例事实中，萃取具有规范意义的“要件事实”），确定推理的“小前提”。必要时，“目光来回穿梭于”案件事实与法律规范。如此，可认定以下事实：

第一个，房屋系婚后购买，且不存在一方单独所有的事实，故应认定为王某与妻子共同共有。

第二个，王某将房屋抵押给乙银行时，未经共同共有人妻子同意，属于无权处分。故乙

银行不可能通过《物权法》第187条之规定，基于法律行为取得房屋抵押权。故而，排除适用《物权法》第187条。

第三个，王某将房屋抵押给乙银行充足下列四点：①房屋系夫妻共同共有，但登记在王某一人名下，权属登记错误，但产生了权利外观，具有公信力，善意受让人对此权利外观的信赖应予保护；②登记名义人王某以自己的名义实施无权处分，为乙银行设立抵押权；③乙银行善意且无重大过失；④办理完毕房屋抵押登记。

（5）得出结论（并同时回答问题）。①乙银行通过善意取得对王某住房享有抵押权；②债务人王某不履行到期的还本付息义务，具备实现房屋抵押权的条件。

（二）分析方法主要表现为“历史方法”和“请求权基础方法”（★★）

1.历史方法。要求弄清“来龙去脉”。尤其在先前案件事实所生法律效果对后续案件事实所生法律效果发生影响之时，历史方法（或曰“历史方法之意识”）不可或缺。

（1）案情（摘自2014年案例题）：案情：①2月5日，甲与乙订立一份房屋买卖合同，约定乙购买甲的房屋一套（以下称01号房），价格80万元。②2月8日，丙得知甲欲将该房屋出卖，表示愿意购买。甲于是以90万元的价格将房屋出卖给丙并办理了过户登记。③2月12日，当乙支付第一笔房款时，甲说：房屋已卖掉，但同小区还有一套房屋（以下称02号房），可作价100万元出卖。乙看后当即表示同意。甲、乙在原合同文本上将房屋相关信息、价款和付款方式作了修改，其余条款未修改。④乙支付首付20万元后，恰逢国家出台房地产贷款调控政策，乙不再具备贷款资格。故乙表示仍然要买01号房，要求甲按原合同履行。甲表示01号房无法交付，乙诉请法院请求甲履行2月5日双方签订的合同，交付01号房。问题（第4问）：乙的诉讼请求是否应当得到支持？为什么？

（2）此时，“历史方法”不可省略。简言之：①甲就“01号房”，成立多重买卖，甲、乙间以及甲、丙间的买卖合同均以“01号房”为标的物，买卖合同均有效且均系有权处分。

②《合同法》第77条第一款规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”故而，可认定：2月12日，甲、乙通过协议，将买卖“01号房”的合同“变更”为买卖“01号房”的合同。

③甲、乙买卖“01号房”的合同，因合同变更而“消灭”。④所以，乙无权诉请甲履行交付“01号房”。

2.请求权基础方法。典型案例题的构造为：“谁得向谁，依据何种法律规范，主张何种权利，对方得主张何种抗辩。”因而，解题的主要工作，在于探寻能够支持一方当事人，向他方当事人所有主张的法律规范。这种可供支持一方当事人得向他方当事人有所主张的法律规范，即为“请求权规范基础”，简称“请求权基础”。（参见王泽鉴著《民法思维》第41页，北京大学出版社2009年12月第一版）。可以毫不夸张地说“民法的问题，即在于‘探求请求权基础’，除此之外，别无他物。”在此，只能简略述之。

（1）民法请求权的类型

①物权请求权（《物权法》第34、35条）

②人格权请求权（《侵权责任法》第15条）

支配权请求权③身份权请求权（《侵权责任法》第15条）

④知识产权请求权（如《商标纠纷解释》第18条）

占有保护请求权（《物权法》第245条）

合同债权请求权

请求权意定之债单方允诺之债债权请求权（悬赏广告、捐助）债权请求权多方法律行为之债债权请求权（设立公司的协议等）

侵权损害赔偿请求权

法定之债无因管理债权请求权

不当得利返还请求权

缔约过失损害赔偿请求权

继承权回复请求权（《继承法》第8条）

（2）请求权竞合。指以同一给付目的的数个请求权并存，当事人得选择其一行使。其中一个请求权因目的达到而消灭时，其他请求权亦因目的到达而消灭。反之，就一个请求权因目的达到以外之原因而消灭，仍得行使其他请求权。其典型为《合同法》第122条规定的加害给付。

（3）请求权聚合。指对于数种给付内容不同的请求权，可以同时主张。如身体受到伤害且造成严重精神损害时，可同时主张财产损害赔偿与精神损害赔偿。再如，根据《合同法》第112条规定，实际履行和损害赔偿的违约责任可以并用。又如在“法定惩罚性赔偿”情形，可同时主张补偿性损害赔偿与惩罚性损害赔偿。

（三）“信心比黄金还珍贵”（★★★）

1.如前所述，“民法的问题，即在于‘探求请求权基础’，除此之外，别无他物。”在司法考试中，无论是单选题、多选题、不定项选择题，还是案例分析题，内容都是一样的，均在于探求一方得对对方有所主张的请求权基础。在难度上，案例题并未超过选择题。不少人误以为“案例题的难度远远大于选择题”，在解答案例题时，自己吓唬自己，畏手畏脚，不敢下笔，不亦惑乎？

2.举例说明。案情（摘自2012年案例题）：①设甲为信用卡的持卡人，乙为发出信用卡的银行，丙为接受银行信用卡消费的百货公司。甲可以凭信用卡到丙处持卡消费，但应于下个月的15日前将其消费的款项支付给乙；丙应当接受甲的持卡消费，并于每月的20日请求乙支付甲消费的款项，丙不得请求甲支付其消费的款项。②2012年3月，甲消费了5万元，无力向乙还款。甲与乙达成协议，约定3个月内还款，甲将其1间铺面房抵押给乙，并作了抵押登记。应乙的要求，甲为抵押的铺面房向丁保险公司投了火灾险，并将其对保险公司的保险赔偿请求权转让给了己。

问题（第1问）：2012年3月之前，甲与乙之间存在什么法律关系？乙与丙之间存在什么法律关系？甲与丙之间存在什么法律关系（3分）？

答案（官方答案）：①甲持卡在丙处消费，由乙向丙付款，这是一种无名合同关系，参照委托合同的规定处理。甲应依其消费金额向乙还款，甲乙之间还形成借款合同法律关系（或形成还款关系）。②丙负有接受符合条件的持卡人的消费，即丙受乙的委托向第三人（消费

者）为给付，有与第三人订立合同的义务，这是一种类似于委托的关系（或无名合同关系）。乙在丙完成对第三人的给付之后，丙有要求乙付款的权利。③甲与丙之间构成买卖合同关系。

老钟的分析：①这一问三分。没学过法律的人也答得出：“甲、乙成立借款合同；甲、丙成立买卖合同。”②而结果呢，当年多数考生答不上来（很慌，心理只想着“坏了！老师没讲过！”）。所以，不要慌！不要忙！“题目都是人做出来的！”相信自己，“You are the One！”

③2016年2月20日，微博名为“请叫我翔翔”的同学在老钟微博上留言道：“正如老钟在课上所讲，我用信用卡在商场购买商品时，问外婆这构成什么法律关系。外婆说：‘买卖、买卖合同关系！’”。老钟揣摩，他（她）的外婆肯定不是民商法博士。④无独有偶。2016年正月，微博名为“新安烟雨点流苏”的同学在老钟微博上留言道：“老钟啊，我刚刚听你的课的时候，一课听完我外婆在一边说：‘这个老师讲的真好，我都听懂了。’”不是老钟讲的好，是民法就是这么平实，就是这么接地气。

二、核心考点概述（★★★）

（一）民法案例题的突出特点（★★★）

1.综合性。案例题重在考查民法知识的综合运用能力，故有综合性之特点。每一年的案例题必然考到合同法、物权法、侵权责任法，偶尔会涉及到不当得利、无因管理、代理、诉讼时效，简直是无所不包。今后，伴随着司法考试的改革，甚至出现会融民法、刑法、行政法、民诉为一炉的案例题。这没什么新鲜的，十几年之前的“律考”就是这么干的。

2.恒重性。虽然案例题涉及的面广，但考查的重点却十分突出，很易把握。你看看从2006年到2015年的民法案例题（参见《钟秀勇讲民法之真题卷》），虽然出题人尽量躲躲闪闪、遮遮掩掩、虚虚实实以迷惑人，但仍不免来来回回、反反复复、年年岁岁“总是那一套”！实则，设计民法案例题也是一个“戴着镣铐的舞蹈”，首选的考点必定哪些“最能体现民法素养”和“最具使用价值的民法知识”。

（二）民法案例题的核心考点（★★★）

1.《民法总则》

①民事法律关系（尤其是无名合同）

②无权代理与表见代理

③效力待定合同、可撤销合同

④诉讼时效

2.《物权法》

①一物数卖中的物权变动（买卖合同是案例题的“第一代言人”）

②连环买卖中的物权变动

③非基于法律行为的物权变动

④共有物的处分

⑤抵押权（包括共同抵押）（抵押是案例题的“第三代言人”）

⑥混合担保

3.《债法》

①保证

②不当得利

4.《侵权责任法》

①产品责任（与动产买卖合同相联系）

②物件致人损害的责任（与不动产相联系）

③过错侵权

5.《合同法》

①买卖合同（多重买卖、风险负担）

②租赁合同（租赁合同是案例题的“第二代言人”）

③借款合同（《民间借贷规定》的出台会增加考查的概率）

④合同的相对性

⑤违约责任

三、例示一二、略表寸心（多则废话）（★★★）

1.以“不动产多重买卖”为中心的案例题。案情：2014年3月1日，房地产开发企业甲谎称已经取得预售许可证，将一套房屋以300万元出卖给乙，约定：“一年后甲交房且办理

过户登记；乙于合同成立时支付一半房款，剩余房款于办理完毕房屋过户后一个月内支付。”因房价迅猛上涨，2014年6月1日，甲又将该套房屋以360万元出买给丙，约定半年后交房且办理过户登记。甲取得预售许可证后，甲于2015年4月1日向乙交付房屋（精装房屋，乙一月后搬入居住），但未办理过户登记；甲又于2015年4月2日给丙办理了过户登记，但未交房。2015年7月1日，该房屋阳台玻璃脱落砸伤路过的行人丁（经查，脱落的原因系因甲施工时安装不牢固）。2015年8月1日，甲请求乙支付剩余房款被拒绝，乙则主张双方房屋买卖合同无效。

（1）问题（一）：乙是否有权主张双方于2014年3月1日签订的房屋买卖无效？为什么？①答案：乙无权主张甲、乙的买卖合同无效。因为甲在乙起诉之前已经取得预售许可证。

②答题依据（请求权基础）：《商品房买卖合同解释》第2条规定：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前获得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”

（2）问题（二）：2015年8月1日，甲请求乙支付剩余房款时，乙是否有权拒绝？为什么？①答案：乙有权拒绝支付剩余房款。因为乙可对甲主张顺序履行抗辩权。②答题依据：《合同法》第67条规定：“当事人互负义务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”

（3）问题（三）：丁于2015年7月1日遭受的损害，丁有权对谁主张损害赔偿？为什么？①答案：丁有权请求乙承担损害赔偿责任。因为物件致人损害的，由对物件负有维修、管护义务人的承担侵权责任。②答题依据（请求权基础）：《侵权责任法》第85条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”

（4）问题（四）：对丁遭受的损害予以救济时，应采用何种归责原则？①答案：采用过错责任原则（注意：不能答“过错推定原则”，因为，过错推定仅为“归责方式”，而非“归责原则”；还须注意：亦不能答“公平责任”，因为，此例属于《侵权责任法》第87条调整的范围）。②答题依据：《侵权责任法》第6条第一款和《侵权责任法》第85条。

（5）问题（五）：假设房屋于2015年9月1日因地震灭失，乙是否有权请求甲返还已经支付的一半房款？为什么？①答案：乙无权请求甲返还已经支付的房款。因为乙应当承担该买卖合同的风险。②答题依据（请求权基础）：《合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”《商品房买卖合同解释》第11条第二款规定：“房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后又买受人承担；买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接受的，房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”

2.以“租赁合同”为中心的案例题。案情：甲、乙系大学好友，甲出资10万元，乙出资5万元共同购买了一辆“冰晨”牌汽车，约定双方共有，但未约定共有的类型。2014年3月1日，未经甲同意，乙擅自以自己的名义将该车出租给丙，乙、丙口头约定：“租期为自合同成立之日起2年，月租金5000元。”2014年6月1日，丙驾驶该车时车速过快，撞伤行人丁，因丙欠缺赔偿能力，丁请求甲、乙承担连带赔偿责任。2014年7月1日，甲得知此事后，主张乙、丙的汽车租赁合同无效，并还请求丙返还汽车，被丙拒绝。2014年8月1日，未经乙同意，甲擅自以自己的名义将该车以13万元出卖给丁，约定“丁自该日起取得汽车所有权，丁自己找丙取走汽车。”随后，甲于2014年8月5将此事通知了丙，丙知道后

立即主张行使优先购买权。丁于2014年8月10日请求丙交付汽车时，丙对丁主张受买卖不破租赁保护，拒绝向丁交付汽车。

（1）问题（一）：对于2014年3月1日丙给丁造成的损害，丁是否有权请求甲、乙承担连带赔偿责任？为什么？①答案：丁无权请求甲、乙承担连带责任。因为租赁的汽车发生道路交通事故致人损害的，应由承租人承担侵权责任，出租人无过错的，不承担责任。②答题依据（请求权基础）：《侵权责任法》第49条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担承担赔偿责任；机动车素有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”

（2）问题（二）：2014年7月1日，甲主张乙、丙的汽车租赁合同无效的请求是否成立？为什么？①答案：不成立。因为，租赁合同不以出租人有处分权为生效要件。②答题依据（请求权基础）：《合同法》第228条规定：“因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。”其规范意旨是：擅自出租他人之物的（只要不属于房屋租赁合同的非法转租），租赁合同不因出租人无处分权而无效。

（3）问题（三）：2014年7月1日，甲是否有权就汽车对丙行使返还原物请求权?为什么？①答案：甲有权就汽车对丙行使返原物请求权。因为甲是汽车的共有人，相对于甲，丙系无权占有人，甲有权作为共有人对丙行使返还原物请求权，请求丙将汽车返还给共有人甲和乙。②答题依据（请求权基础）：《物权法》第34条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”此外，还包括“基于债权取得的有权占有具有‘相对性’，仅对债务人成立有权占有”这一法理。

（4）问题（四）：2014年8月1，甲擅自将汽车出卖给丁的行为是否对乙发生效力？为什么？①答案：甲将汽车出卖给丁的行为对丙有效。因为作为按份共有人，甲占有的份额达到三分之二，甲以自己的名义将车出卖给丁无须经过按份共有人乙的同意。②答题依据（请求权基础）：（a）《物权法》第103条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”（b）《物权法》第104条规定：“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。”（c）《物权法》第97条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”（d）“举重明轻”的当然解释规则。

（5）问题（五）：甲将车出卖给丁时，丁能否取得汽车所有权？若不能取得，为什么不能取得？若能取得，何时取得？①答案：甲将车出卖给丁时，丁能取得汽车所有权。取得的时间为2014年8月1日，因甲已经于此日通过指示交付方式向丁交付汽车。②答题依据（请求权基础）：《物权法》第26条（指示交付）规定：“动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。”

（6）问题（六）：2014年8月5日，丙是否有权主张优先购买权？为什么？①答案：丙无权主张优先购买权。因为仅房屋合同的承租人享有有权购买权，汽车租赁合同的承租人不享有优先购买权。②答题依据（请求权基础）：（a）《合同法》第230条规定：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。”（b）出卖人非出租人。

（7）问题（七）：2014年8月10日，丙是否有权对丁主张基于买卖不破租赁而享有的权利？为什么？①答案：不能。因此，此种情形不适用买卖不破租赁制度。②答题依据（请求权基础）：（a）根据理论通说，乙、丙租赁合同未经租赁物的所有权人（按份共有人甲）的同意，该租赁合同不受买卖不破租赁规则保护。（b）《合同法》第229条。

司法考试卷四案例分析模拟试题及答案

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公司5月3日发来的传真，立即告知甲公司，同意其提出价格，但只能先送去90吨，余货15日送到，同时派车将90吨钢材给甲公司送去。该车钢材于5月9日送到。甲公司认为A厂未按约定数量送货因而拒收货物并要求A厂承担损害赔偿责任。 【问题】： 1.4月30日A厂广告及甲公司订单是什么性质?为什么? 【答案】： A厂广告是要约，甲公司的订单是承诺。因为在A厂的广告中明确地表明了标的物及其质量、价格的确定方法及"保证现货供应，先来先买"的字样，因此该商业广告就是一份向不特定人发出的要约。而甲公司的订单表明其完全同意要约的内容，并写明了购买数量，符合对承诺的规定。【解析】： 本题是在考查要约邀请、要约、要约撤销及承诺等合同成立的制度规则。 依《合同法》第15条规定，商业广告的性质原则上是要约邀请，惟在其内容符合要约规定的，视为要约。所谓符合要约规定，即是符合第14条所规定的内容具体确定，以及受其拘束的承诺等。 本案中A厂发出的商业广告的内容，依法符合了要约的规定，应被视为要约。认定这一步，是解开全题的关键。既然

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【正确答案】B 3、欣欣美容医院在为青年女演员欢欢实施隆鼻手术过程中，因未严格消毒导致欢欢面部感染，经治愈后面部仍留下较大疤痕。欢欢因此诉诸法院，要求欣欣医院赔偿医疗费并主张精神损害赔偿。该案受理后不久，欢欢因心脏病急性发作猝死。网络名人洋洋在其博客上杜撰欢欢吸毒过量致死。下列哪一表述是错误的？ A．欣欣医院构成违约行为和侵权行为 B．欢欢的继承人可继承欣欣医院对欢欢支付的精神损害赔偿金 C．洋洋的行为侵犯了欢欢的名誉权 D．欢欢的母亲可以欢欢的名义对洋洋提起侵权之诉 【正确答案】D 4、甲（男）、乙（女）结婚后，甲承诺，在子女出生后，将其婚前所有的一间门面房，变更登记为夫妻共同财产。后女儿丙出生，但甲不愿兑现承诺，导致夫妻感情破裂离婚，女儿丙随乙一起生活。后甲又与丁（女）结婚。未成年的丙因生重病住院急需医疗费20万元，甲与丁签订借款协议从夫妻共同财产中支取该20万元。下列哪一表述是错误的？ A．甲与乙离婚时，乙无权请求将门面房作为夫妻共同财产分割 B．甲与丁的协议应视为双方约定处分共同财产 C．如甲、丁离婚，有关医疗费按借款协议约定处理 D．如丁不同意甲支付医疗费，甲无权要求分割共有财产 【正确答案】D

司法考试民法复习要点1

司法考试民法复习要点1

司法考试民法复习要点（1） 民法(一) 一、一个自物权：所有权。 二、两个她物权：担保物权、用益物权。 三、三个财产权：物权、准物权、债权。 四、四个法定之债请求权：不当得利之债请求权、无因管理之债请求权、侵权之债请求权、缔约责任之债赔偿请求权。 五、五个共同共有：夫妻财产(包括无效婚姻和被撤销的婚姻)、合伙财产、继承开始但尚未分割的财产、合作开发、共用物。 六、六个占有：直接占有、间接占有、无权占有、善意占有、恶意占有、本权(占有)。 七、七个优先购买权：共有人、典权人、房屋承租人、股东、职务技术成果完成人、委托开发的委托人、合作开发的合作人(注意前三者的顺序关系)。 八、八个形成权：解除权、变更权、追认权、撤销权(保全撤销权、合同撤销权、要约撤销权)、赠与(任意撤销、法定撤销)撤销权、选择权、抵销权。 九、九个取得所有权的方法：买卖取得、赠与取得，善意取得、贷款取得、先占、添附(附合、混合、加工)、生产、继承、依照(准)共有身份取得。 十、十个连带责任：1合伙，2恶意串通，3共同侵权(共同加害行为，共同危险行为，教唆)，4出资不足、抽逃资金，5并存的债务承担，6连带保证，7当事人分立，8分包，9共同“承揽”行为(共同承揽、单式联运)，10代理(共同代理、授权不明、第三人明知无代理权、违法代理、串通、转托代理人的过错)。 民法(二) 一、一个最典型的有偿合同——买卖合同;一个最典型的无偿合同——赠与合同。 二、欺诈、胁迫的二个典型效力：二个可撤销，二个无效。欺诈、胁迫成立的债权合同为可撤销、胁迫成立的婚姻为可撤销。欺诈、胁迫成立的遗嘱和其它单方行为为无效;胁迫成立的仲裁协议为无效。 三、三个典型的有限责任：股东以出资额为限承担责任，继承人以继承的财产为限承担责任，物上保证人，以担保物的变价款承担有限责任以及诉讼时效经过以后，物上保证人以担保物的价值为限承担有限责任。 四、四个典型实践合同：两个自然人之间的借款合同;定金合同;质押合同;保管合同。

2020年司法考试四卷案例分析习题答案(7)

2020年司法考试四卷案例分析习题答案(7) 2018年司法考试四卷案例分析习题答案(7) 【案例一】 案情：昆明花商刘某委托运输个体户张某开车运输一批鲜花到北京，由于刘某与张某长期有生意来往，又加上刘某这几天生意比较忙，一直无法脱身，于是刘某拟定了一个价格范围，委托张某将鲜 花按时运到指定地点卖给北京的客户，价格由张某根据当时花的状 况在刘某拟定的价格范围内自由决定。刘某给予张某运输费3000元，并且约定抽取卖花所得的4%给张某作报酬。 在张某开车往北京运输鲜花的途中，在安徽境内中途停车吃饭，谁料饭店的酒菜存在卫生问题，导致张某食物中毒，张某被紧急送 往医院抢救，等张某完全苏醒时已是第二天深夜。张某考虑到鲜花 保鲜期较短，如果不及时运输，会导致鲜花无法在刘某给定的价格 范围内出售，而自己身体虚弱无法开车进行长途运输，与刘某联系 得知刘某已赴泰国，10天后才能回国。于是，张某找了一个当地的 运输公司委托其将鲜花运到北京指定地点卖给北京的客户并告知了 其价格范围，张某交纳了运输费2000元并约定运输公司可以抽取卖 花所得的2%作为报酬。虽然运输公司及时起运，但由于已经耽搁了 两天，运到时鲜花已经很不新鲜，北京客户要求降价出售，运输公 司联系上张某，张某考虑到鲜花情况，答应降价出售。结果以刘某 给定的最低价格的一半价格出售。事后，运输公司扣除了卖花所得 款项的2%后将款项交给了张某，张某又从中扣除了卖花所得款项的2%后将款项交给了刘某。刘某计算了一下，其损失将近5000元。故 刘某提出，原来说按指定价格范围卖出，按比例提成。现在卖价只 有给定最低价格的一半，张某就不应再拿4%的报酬。张某则认为延 误是由于饭店的酒菜存在卫生问题造成的，自己并没有过错，自己 当然应当拿4%的报酬。 问题：

2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案

2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案 2016 四、（本题22分） 自然人甲与乙订立借款合同，其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后，甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。 一个月后，乙与丙公司签订买卖合同，将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司，但未办理登记过户手续，丙公司仅支付了一半购车款。某天，丙公司将该汽车停放在停车场时，该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊，戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车。汽车扣留期间，己公司的修理人员庚偷开上路，违章驾驶撞伤行人辛，辛为此花去医药费2000元。现丙公司不能清偿到期债务，法院已受理其破产申请。 问题： 1．甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何？为什么？乙对汽车享有什么权利？ 2．甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效，该主张是否成立？为什么？ 3．丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据？为什么？ 4．丁与戊的租赁合同是否有效？为什么？丁获得的租金属于什么性质？ 5．己公司是否有权扣留汽车并享有留置权？为什么？ 6．如不考虑交强险责任，辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿？为什么？ 7．丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定？法院受理丙公司破产申请后，乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行？ 参考答案： 1.有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式，但并无禁止性规定。通过合同约定，再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的，也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利，答案一：乙享有的不是所有权，而是以所有权人的名义享有担保权。 答案二：由于办理了过户登记手续，乙享有所有权。 2.不能成立。答案一：乙对汽车享有所有权，其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。

司法考试民法重点、难点辨析汇总

司法考试民法重点、难点辨析汇总 事件事实、法律行为 民法法律事实的发生是否具有直接的人的意志性而将民事法律事实分为事件与行为。事件，是指其本身不直接包含人的意志性的民事法律事实。行为，是受人的意志支配的活动。是否和人的意志有关，是事件区别于行为的关键。注意：事件与人的意志无关，是指事件本身并不直接含有人的意志性，强调把事件本身与引发事件的原因区别开来，如果事件是由人为原因引起的，人的意志性就与事件发生有间接的联系，但事件本身并不直接含有人的意志性，因而它仍然与行为相区分。例如，甲将乙杀了，甲的杀人行为与乙的死亡事件是可以区分的。事件包括：自然事件与人为事件。自然事件，是指与人的意志完全无关，纯由自然原因发生的事件。如人的出生和死亡、自然灾害、一定期间的经过、天然孳息的产生。人为事件是指由人的行为引发的事件。如战争、罢工、动乱、人为事故、人为原因引起的死亡、人的失踪。可以看出，事件与行为一对范畴，统一属于民事法律事实。事件与行为的最根本的区别是法律事实的发生是否直接与人的意志性有关，有直接关系的就是行为，否则就事件。 根据行为人是否进行意思表示，可以将民法上的行为分为表意行为和非表意行为。表意行为，是指行为人通过意思表示进行的行为。表意行为包括民事法律行为、可变更可撤销的民事行为、效力待定民事行为、无效民事行为。非表意行为是指当事人无须意思表示而实施的行为。主要包括事实行为、违法行为。事实行为是指行为人主观上并没有产生民事法律关系的意思，而是依照法律的规定引起民事法律关系后果的行为。例如，拾得遗失物、发现埋藏物、先占、加工、著作、无因管理、不当得利等。总之，法律行为与事实行为统属于行为范畴。最根本的区别在于行为是否包含意思表示，行为以意思表示为要素的，是民事行为，否则，就是事实行为。 无权代理与表见代理 无权代理包括狭义的无权代理和表见代理。狭义的无权代理，是指行为人没有代理权而以他人名义实施的代理行为。表见代理，是指代理人虽不具备代理权，但因某种表象，足以使善意第三人相信代理人对本人有代理权而与代理人为法律行为，由此产生的法律效果依法直接归本人承担的代理。 两者的相同点：首先，行为人都没有本人的授权，不具有代理权。其次，行为人实施的都是民事行为。 两者的不同点：首先，构成要件不同。无权代理，客观上没有足以使人相信行为人有代理权的事由。表见代理，客观上具有足以使第三人相信行为人有代理权的事由。其次，狭义的无权代理立足于保护被代理人的利益；表见代理立足于保护善意第三人的利益。最后，法律后果不同。无权代理属效力待定的民事行为，被代理人追认而确定有效，被代理人的拒绝而绝对无效。表见代理的法律后果直接归属于被代理人。 无权代理、表见代理与无权处分的区别： 两者的区别主要在于：一方面，无权代理是指无权代理人以被代理人的名义实施民事行为，而无权处分则是指无权处分人以自己的名义实施民事行为。另一方面，在狭义无权代理

2020司法考试案例分析题试题及答案

2020司法考试案例分析题试题及答案 案情一 镇长黄某负责某重点工程项目占地前期的拆迁和评估工作。黄某和村民李某勾结，由李某出面向某村租赁可能被占用的荒山20亩植树，以骗取补偿款。但村长不同意出租荒山。黄某打电话给村长施压，并安排李某给村长送去1万元现金后，村长才同意签订租赁合同。李某出资1万元购买小树苗5000棵，雇人种在荒山上。 副县长赵某带队前来开展拆迁、评估工作的验收。李某给赵某的父亲(原县民政局局长，已退休)送去1万元现金，请其帮忙说话。 赵某得知父亲收钱后答应关照李某，令人将邻近山坡的树苗都算到 李某名下。 后李某获得补偿款50万元，分给黄某30万元。黄某认为自己应分得40万元，二人发生争执，李某无奈又给黄某10万元。 李某非常恼火，回家与妻子陈某诉说。陈某说：“这种人太贪心，咱可把钱偷回来。”李某深夜到黄家伺机作案，但未能发现机会， 便将黄某的汽车玻璃(价值1万元)砸坏。 黄某认定是李某作案，决意报复李某，深夜对其租赁的山坡放火(李某住在山坡上)。 树苗刚起火时，被路过的村民邢某发现。邢某明知法律规定发现火情时，任何人都有报警的义务，但因与李某素有矛盾，便悄然离去。 大火烧毁山坡上的全部树苗，烧伤了李某，并延烧至村民范某家。范某被火势惊醒逃至屋外，想起卧室有5000元现金，即返身取钱， 被烧断的房梁砸死。 问题： 1.对村长收受黄某、李某现金1万元一节，应如何定罪?为什么?

2.对赵某父亲收受1万元一节，对赵某父亲及赵某应如何定罪? 为什么? 3.对黄某、李某取得补偿款的行为，应如何定性?二人的犯罪数 额应如何认定? 4.对陈某让李某盗窃及汽车玻璃被砸坏一节，对二人应如何定罪?为什么? 5.村民邢某是否构成不作为的放火罪?为什么? 6.如认定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由?如否定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些 理由?(两问均须作答) 参考答案 1.村长构成非国家工作人员受贿罪，黄某、李某构成对非国家工作人员行贿罪。出租荒山是村民自治组织事务，不是接受乡镇政府 从事公共管理活动，村长此时不具有国家工作人员身份，不构成受 贿罪。 2.赵某父亲与赵某构成受贿罪共犯。赵某父亲不成立利用影响力受贿罪。因为只有在离退休人员利用过去的职务便利收受财物，且 与国家工作人员没有共犯关系的场合，才有构成利用影响力受贿罪 的余地。 3.伙同他人贪污的，以共犯论。黄某、李某取得补偿款的行为构成贪污罪，二人是贪污罪共犯。因为二人共同利用了黄某的职务便 利骗取公共财物。二人要对共同贪污的犯罪数额负责，犯罪数额都 是50万元，而不能按照各自最终分得的赃物确定犯罪数额。 4.陈某构成盗窃罪的教唆犯，属于教唆未遂。李某构成故意毁坏财物罪。李某虽然接受盗窃教唆，但并未按照陈某的教唆造成危害 后果，对汽车玻璃被砸坏这一结果，属于超过共同故意之外的行为，由李某自己负责。

2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案

精心整理2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案 2016 四、（本题22分） 自然人甲与乙订立借款合同，其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后，甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。 一个月后，乙与丙公司签订买卖合同，将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司，但未办理登记过户手续，丙公司仅支付了一半购车款。某天，丙公司将该汽车停放在停车场时，该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊，戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车。汽车扣留期间，己公司的修理人员庚偷开上路，违章驾驶撞伤行人辛，辛为此花去医药费2000元。现丙公司不能清偿到期债务，法院已受理其破产申请。 问题： 1．甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何？为什么？乙对汽车享有什么权利？ 2．甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效，该主张是否成立？为什么？ 3．丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据？为什么？ 4．丁与戊的租赁合同是否有效？为什么？丁获得的租金属于什么性质？

5．己公司是否有权扣留汽车并享有留置权？为什么？ 6．如不考虑交强险责任，辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿？为什么？ 7．丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定？法院受理丙公司破产申请后，乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行？ 参考答案： 1.有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式，但并无禁止性规定。通过合同约定，再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的，也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利，答案一：乙享有的不是所有权，而是以所有权人的名义享有担保权。 答案二：由于办理了过户登记手续，乙享有所有权。 2.不能成立。答案一：乙对汽车享有所有权，其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。 答案二：虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分，对甲也是违约行为，但无权处分不影响合同效力，法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分权。 3.有法律依据。因根据物权法的规定，汽车属于特殊动产，交付即转移所有权，登记只是产生对外的效力，不登记不具有对抗第三人的效力。本案中因为汽车已经交付，丙公司已取得汽车所有权。

民法学重点知识

一、法学复习的重点 民法学是理论性、系统性、实践性都很强的学科，其重点不可能体现在部分的内容上，所以考生在复习民法学内容时，重点应在于理解和准确把握民法的体系、民法的基本理论、民法的调整原则和民法的各项基本制度。 从教育部考试中心编写的09年政法干警招录用《民法学考试大纲》(后称大纲)来看，民法学考试的内容大体包括民法总论部分、物权法部分、债法部分和人身权、知识产权、继承部分。 根据大纲的要求，我们认为各部分的复习重点主要为以下内容： (一)总论部分 民法学总论部分包括了民法的一些重要制度，学好这一部分内容，是深入学习民法学的基础。这一部分的重点内容包括： 1。民法的本质。所谓民法是指调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总和。 2。民法的调整对象和调整原则。民法有自己特定的调整对象，即平等的民事主体之间的财产关系与人身关系。民法的调整原则是贯彻宪法宗旨、体现民法精神、规范民事活动、指导民事审判的基本准则。把握好民法的调整原则，有助于更好地理解各项民事制度。考生在复习民法的调整原则时，应结合民法的其他内容，深入理解。特别是诚实信用原则，该原则被认为是民法的“帝王原则”，考生应准确把握其基本含义和该原则在民法基本制度中的体现。 3。民事法律关系和民事法律事实。就民事法律关系而言，要求考生掌握民事法律关系的概念、特征、民事法律关系的基本分类、民事法律关系的要素。特别是对民事法律关系的要素，考生要有较清楚地认识。就民事法律事实而言，要求考生重点掌握民事法律事实的概念和意义及其基本分类、各项分类的含义。 4。公民(自然人)和法人制度。首先，应掌握公民的概念与本质；其次，公民和法人的民事权利能力和民事行为能力是考生应当掌握的重点内容。特别是，公民的民事行为能力的分类、公民的民事权利能力、民事行为能力和法人的民事权利能力、民事行为能力的不同特点及比较，考生在复习时，更应当重点掌握。其他的如监护制度、宣告失踪和宣告死亡制度、个体工商户、农村承包经营户、个人合伙及法人的设立、变更和终止也是本部分的重点内容。 5。民事法律行为。民事法律行为是民法和民法学的核心内容，其知识点也比较多，考生在复习时，对这一部分内容应当重点掌握。这部分内容主要包括：民事法律行为的概念和特征、民事法律行为的分类和形式、民事法律行为的有效条件、附条件以及附期限的民事法律行为的概念、无效民事行为和可变更、可撤销的民事行为的概念及构成等。 考生在复习本部分内容时，应当首先准确掌握各相关的概念。比如，对于可变更、可撤销的民事行为的概念及构成等。考生在复习本部分内容时，应当首先准确掌握各相关的概念。比如，对于可变更、可撤销的民事行为，考生应当能够准确记住它的概念和特征，能够理解它和无效民事行为的区别，能够掌握它的法律效力和被撤销后的法律后果等。 6。代理。代理指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。考生要注意准确掌握代理的概念，并根据此概念，理解代理的法律特征。其他如代理的适用范围和种类、代理权及其行使、无权代理的概念和无权代理的效力以及表见代理制度，这些都是本部分的重点内容。 7。诉讼时效。重点掌握时效和诉讼时效的概念、种类及其性质、诉讼时效的效力、诉讼时效和取得时效的区别、诉讼时效和除斥期间的区别、诉讼时效的意义、诉讼时效的种类、诉讼时效期间的起算和诉讼时效期间的中止、中断和延长、期间的概念、种类病情计算等。 8。民事责任。重点掌握民事责任的概念、特征、民事责任的归责原则、民事责任的分

2016年司法考试刑法案例分析题

2016年司法考试刑法案例分析题，你会解吗？ 每年司法考试刑法案例题是必考的，并且分数还不低。如何解答司法考试刑法案例分析题？许多司法考试考生备战2016年司考时遇到这个问题，不知道如何解题刑法案例，独角兽司考网校肖老师特为大家带来以下内容，希望能对各位的备考有帮助。 司法考试中的刑法案例题一般是给出一个具体案例，让考生分析案件中行为人涉嫌的犯罪及其刑事责任。虽然问题很短，但是需要考虑的知识点却很多，增加了答题的难度。对于准确解答刑法案例题，要遵守以下步骤： 1.仔细阅读案例内容。 案例分析题一般都是考刑法学中最重要的内容，或者是法条中极其特殊的规定，即最基本的概念或法律规定，只要把概念和法律规定理解透彻，应试时就会比较有把握。 2.找准案例所涉及问题的“知识点”。 在案例分析中，以下知识点可能是经常会涉及到的：总论部分包括：（1）犯罪故意与过失、意外事件的认定。（2）刑事责任年龄中已满14周岁不满16周岁者应当负责任的范围。（3）正当防卫的成立条件。（4）犯罪预备、未遂和中止的区分。（5）共同犯罪的成立条件、共同犯罪人（主犯、从犯、胁从犯、教唆犯）的认定。（6）刑罚运用中的累犯、自

首。分论部分包括：危害公共安全的犯罪、侵犯公民人身权利的犯罪、侵犯财产的犯罪、贪污贿赂罪、渎职罪，它们都是传统的考查内容，案例分析原则上都会涉及这些犯罪。 3.理清答题思路。 在找准案例分析题所涉及的知识点以后，不要急于答题，还应当进一步整理答题思路。一般答题分为以下三步：（1）分析犯罪人的行为符合哪（几）种犯罪构成要件，确定犯罪人可能涉嫌的罪名。（2）考虑犯罪人有无法定或酌定的从重、从轻、减轻或免除处罚情节。如犯罪人是否具有刑事责任能力，是否具有某种特殊身份，是否具有自首情节。（3）根据刑法总则关于罪数的规定，以及刑法分则中关于特殊犯罪的处罚规定，确定犯罪人所触犯的罪名。如盗窃信用卡并冒用他人信用卡的定盗窃罪，以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和妨害公务罪数罪并罚。从一重罪处罚还是数罪并罚，在刑法理论和实践中都是很重要的问题，考生一定要认真掌握各种具体情况，注意法律的特殊规定。当初在朋友的推荐下，报了独角兽司考网校的VIP保过班，老师们不仅传授理论知识，还会帮助考生从命题者的角度分析问题，寻找准切入点，培养答题思路和技巧。确实让我受益匪浅。大家不妨联系一下学学看吧！ 4.对不同题型采用不同方法，准确答题。 在答题时，独角兽司考网校的老师，特别强调要考虑每

2002-2012年司法考试民法历年真题解析

2002-2011年司法考试民法历年真题解析 单项选择题 （2011年） 1.甲公司在城市公园旁开发预售期房，乙、丙等近百人一次性支付了购房款，总额近8，000万元。但甲公司迟迟未开工，按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果，险些引发群体性事件。面对疯涨房价，乙、丙等购房人为另行购房，无奈与甲公司签订《退款协议书》，承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求，领回原购房款。经咨询，乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求？（）（2011年卷三单选第1题） A.《退款协议书》虽是当事人真实意思表示，但为兼顾情理，法院应当依据购房人的要求变更该协议，由甲公司支付利息和违约金 B.《退款协议书》是甲公司胁迫乙、丙等人订立的，为确保合法合理，法院应当依据购房人的要求宣告该协议无效，由甲公司支付利息和违约金 C.《退款协议书》的订立显失公平，为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金 D.《退款协议书》损害社会公共利益，为确保利益均衡，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金 【答案】C 【考点】民法的基本原则、可变更、可撤销民事行为 【解析】公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发生利益关系摩擦时，以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。本题中，乙、丙等购房人虽然与甲公司签订了《退款协议书》，但是并非出于自愿，而是在无奈的情况下签订的。在该《协议书》中，乙、丙等购房人被迫放弃了数额巨大的利息、违约金支付的要求，该约定显然是显失公平的。《合同法》第五十四条第一款第（二）项规定，在订立合同时显失公平的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。因此，为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金。 2.乙因病需要换肾，其兄甲的肾脏刚好配型成功，甲乙父母和甲均同意由甲捐肾。因甲是精神病人，医院拒绝办理。后甲意外死亡，甲乙父母决定将甲的肾脏捐献给乙。下列哪一表述是正确的？（）（2011年卷三单选第2题） A.甲决定将其肾脏捐献给乙的行为有效 B.甲生前，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效 C.甲死后，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效 D.甲死后，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为无效

2016【司法考试】民法学1.2

【司法考试】民法学1.2第一讲债法总论的若干问题一、债的移转（★★★）（三）债务承担（★★★）1．免责的债务承担（1）免责债务承担的要件（自己画图。设甲为债务人，乙为债权人，甲对乙债务全部或部分免责地转让给丙承担）。免责的债务承担有三模式，其要件各个不同：第一种模式：甲、乙、丙达成三方协议：“甲对乙的债务全部或者部分由丙承担。”第二种模式：第三人丙与债权人乙达成协议：“甲对乙的债务全部或者部分由丙承担”。采此种模式的，无须甲同意，但应通知甲。乙、丙的协议属于“利益第三人合同”。甲可抛弃因此取得的利益。第三种模式：甲与第三人丙达成债务承担协议。其构成要件有四：①甲对乙的债务具有可让与性。②甲和丙就全部或者部分转让债务达成合意。③须经债权人乙同意（《合同法》第84条）。须注意：按照司法考试答题标准（13年·卷三·91题·D 选项），未经债权人乙同意的，甲、丙间的协议仍然有效（至少，在甲与丙间成立一个有效的代为清偿协议），只是不能对债权人乙发生债务承担的效力（乙仍有权请求甲履行债务）。切记！④遵循法定形式。法律规定债务承担应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。（2）免责的债务承担及其伴随的法律效果。这也是司法考试的重中之重，务必掌握。主要是以下五个方面：①就已经全部或者部分转让给受让人承担的债务，原债务人免除债务，原债务人也不对受让人履行债务承担担保责任。②抗辩的援用。债务受让人可以主张原债务人对债权人的抗辩（包括抗辩权与狭义的抗辩）（《合同法》第85条）。 【例1】（根据11年卷三第14题改写）2011年5月6日，甲公司与乙公司签约，约定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“连升”牌自动扶梯。合同签订后10日，乙公司销售他人的“连升”牌自动扶梯发生重大安全事故，质监局介入调查。合同签订后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承担付款义务。丙公司6月1日未付款。问：若乙于6月1日请求丙付款，丙可对乙主张何种权利？答：不安抗辩权。思路：①5月10日，根据《合同法》第68条，甲对乙享有不安抗辩。②甲对乙的付款义务，由丙免责承担。③

2002—2009物权法司法考试案例分析题[1]

物权法司法考试案例分析题： （2009年） 四、（本题22分） 案情：2005年1月1日，甲与乙口头约定，甲承租乙的一套别墅，租期为五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。洽谈时，乙告诉甲屋顶有漏水现象。为了尽快与女友丙结婚共同生活，甲对此未置可否，付清租金后与丙入住并办理了结婚登记。 入住后不久别墅屋顶果然漏水，甲要求乙进行维修，乙认为在订立合同时已对漏水问题提前作了告知，甲当时并无异议，仍同意承租，故现在乙不应承担维修义务。于是，甲自购了一批瓦片，找到朋友开的丁装修公司免费维修。丁公司派工人更换了漏水的旧瓦片，同时按照甲的意思对别墅进行了较大装修。更换瓦片大约花了10天时间，装修则用了一个月，乙不知情。更换瓦片时，一名工人不慎摔伤，花去医药费数千元。 2005年6月，由于新换瓦片质量问题，别墅屋顶出现大面积漏水，造成甲一万余元财产损失。 2006年4月，甲遇车祸去世，丙回娘家居住。半年后丙返回别墅，发现戊已占用别墅。原来，2004年12月甲曾向戊借款10万元，并亲笔写了借条，借条中承诺在不能还款时该别墅由戊使用。在戊向乙出示了甲的亲笔承诺后，乙同意戊使用该别墅，将房屋的备用钥匙交付于戊。 问题： 1.甲乙之间租赁合同的期限如何确定？理由是什么？如乙欲解除与甲的租赁合同，应如何行使权利？ 2.别墅维修及费用负担问题应如何处理？理由是什么？ 3.甲丁之间存有什么法律关系？其内容和适用规则如何？摔伤工人的医药费用、损失应如何处理？理由是什么？ 4.别墅装修问题应如何处理？理由是什么？ 5.甲是否有权请求乙赔偿因2005年6月屋顶漏水所受损失？理由是什么？ 6.丙可否行使对别墅的承租使用权？理由是什么？ 7.丙应如何向戊主张自己的权利？理由是什么？ 参考答案： 1.为不定期租赁。租赁期限六个月以上，当事人未采取书面形式的，视为不定期租赁。乙可以随时解除合同，但应当在合理期限前通知承租人。 2.（1）甲有权要求乙在合理期限内维修。乙未履行维修义务，甲可以自行维修，维修费用由乙负担。 （2）甲的维修属于无因管理人的行为，由乙承担其支出的必要费用。瓦片质量问题不影响乙对该项义务的承担。 （3）因维修影响了甲的使用，应当相应减少租金或延长租期。但装修期间不在延长租期的范围。 3.（1）甲丁之间属于无名合同，应适用《合同法》总则的相关规定，并可参照《合同法》分则或其他法律最相类似的规定，例如，费用承担问题适用赠与合同的规则，完成工作问题适用承揽合同规则。 （2）应由丁承担。因为丁为雇主，应对雇员在从事雇用活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。 4.乙可以要求甲恢复原状或赔偿损失。理由是承租人未经出租人同意，对租赁物进行改装或增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或赔偿损失。 5.无权。造成第二次漏水是甲自身的原因，乙无过错，因此损失应由甲自行承担。

司法考试民事诉讼法真题及答案汇总

2012年 -2015年司法考试民事诉讼法真题及答案汇 总 应广大考生要求，第一考试网司法频道小编为考生整理了2012年-2015年司法考试民事诉讼法真题及答案解析，供考生在基础阶段复习分科目练习使用。 1、村民甲、乙因相邻关系发生纠纷，甲诉至法院，要求判决乙准许其从乙承包的土地上通过。审理中，法院主动了解和分析甲通过乙土地的合理性，听取其他村民的意见，并请村委会主任做双方工作，最终促成双方同意调解。调解时邀请了村中有声望的老人及当事人的共同朋友参加，双方互相让步达成协议，恢复和睦关系。关于法院的做法，下列哪一说法是正确的？（） A、法院突破审判程序，违反了依法裁判原则 B、他人参与调解，影响当事人意思表达，违反了辩论原则 C、双方让步放弃诉求和权益，违反了处分原则 D、体现了司法运用法律手段，发挥调解功能，能动履职的要求 【正确答案】 D 【答案解析】《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》（简称《民事调解规定》，下同）第三条规定，根据民事诉讼法第八十七条的规定，人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织，和具有专门知识、特定社会经验、与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作。经各方当事人同意，人民法院可以委托前款规定的单位或者个人对案件进行调解，达成调解协议后，人民法院应当依法予以确认。该规定第四条第二款规定，当事人在和解过程中申请人民法院对和解活动进行协调的，人民法院可以委派审判辅助人员或者邀请、委托有关单位和个人从事协调活动。据此可知，法院进行调解，可以邀请有关单位和个人协助，有利于缓解诉讼的紧张气氛，解除当事人思想上的一些疑虑，促成调解协议的形成。

2015年司考民法知识点——原物与孳息

2015年司考民法知识点——原物与孳息（★★） 1．区分标准。原物，指孳息所从出之物。孳息，指由原物所生之物或收益。孳息必须与原物分离，与原物分离前为原物的成分，不属于孳息。 2. 孳息的类型 ?天然孳息，指原物因自然规律或者按照物的用法而产生的物。如：鸡蛋、剪下的羊毛、牛犊、猫仔、牛奶、开采的矿藏。 ?法定孳息，指原物依据法律关系所产生的收益。如租金、利息、彩票中奖所获奖金或奖品（射幸孳息）。须注意：购买股票取得（天星司考）的股息，不属于法定孳息。 特别提示：①为什么购买股票所取得的股息不属于法定孳息？例如：甲拿出100万元购买股票，半年内净赚50万元。这50万元的股息也是依据法律关系（股票买卖合同）产生的收益。可为什么这50万元股息就不属于法定孳息呢？②法定孳息的经典定义是：“不使用原本的对价”。即原本的所有权人将原本让渡给他人使用所获取的对价才属于法定孳息。例如：甲因借给乙100万元所获10万元的利息属于法定孳息。再例如：甲将房屋（天星司考）出租给乙所获10万元租金也属于法定孳息。它们都是甲不使用原本的对价。③恰成对照的是，如果甲拿出100万元购买股票，半年内净赚50万元。这100万元的原本乃归甲自己使用，而非让渡给他人使用，所以，这50万元股息不属于法定孳息。④同样的道理，甲向乙公司出资100万元，第一年分红20万元，这20万元的分红也不属于法定孳息。 【真题】下列各选项中，哪些属于民法上的孳息？（05年·卷三·52题）（答案：AD） A．出租柜台所得租金 B．果树上已成熟的果实 C．动物腹中的胎儿 D．彩票中奖所得奖金 3.孳息所有权的归属。 ?天然孳息：①按照当事人的约定。②没有约定的，由所有权人取得；既有所有权人，又有用益物权人的，由用益物权人取得。 ?法定孳息：①按照当（天星司考）事人的约定。②没有约定的，按照交易习惯确定。 特别提示：虽然《物权法》规定抵押权人（于抵押物被人民法院扣押后）、质权人、留置权人（在质押期间、留置期间）有权收取（抵押物、质物、留置物）的孳息，但并非直接取得孳息的所有权。所以，在司法考试中，若问谁（天星司考）有权取得孳息的所有权，一般不答担保物权人，因为，在未就所收取的孳息实现担保物权之前，他们并不能取得孳息的所有权。 【真题】在法律没有特别规定或合同没有特殊约定时，下列哪些权利人可以取得原物所生自然孳息的所有权？（97年·卷三·45题）（答案：ABC） A．农村土地承包经营权人 B．采矿权人 C．典权人 D．质权人 特别提示（二）：《婚姻法解释（二）》第11条规定：“婚姻关系存续期间，一方以个人财产

司法考试案例分析题试题及答案精选文档

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2016司法考试案例分析题试题及答案 司法考试题库司法考试辅导司考一卷资料司考二卷资料司考三卷资料司考四卷资料司法考试刑法科目中的受贿罪、行贿罪、贪污罪、盗窃罪的相关的知识点你是否了解，刑法科目中的相关罪行同样是司法考试案例分析题常考的考点。要想又好又快的完成司法考试案例分析题，必须对知识点有一个较深的认识。出国留学网司法考试网为您整理提供了2016司法考试案例分析题试题及答案。 案情一 镇长黄某负责某重点工程项目占地前期的拆迁和评估工作。黄某和村民李某勾结，由李某出面向某村租赁可能被占用的荒山20亩植树，以骗取补偿款。但村长不同意出租荒山。黄某打电话给村长施压，并安排李某给村长送去1万元现金后，村长才同意签订租赁合同。李某出资1万元购买小树苗5000棵，雇人种在荒山上。 副县长赵某带队前来开展拆迁、评估工作的验收。李某给赵某的父亲送去1万元现金，请其帮忙说话。赵某得知父亲收钱后答应关照李某，令人将邻近山坡的树苗都算到李某名下。 后李某获得补偿款50万元，分给黄某30万元。黄某认为自己应分得40万元，二人发生争执，李某无奈又给黄某10万元。

李某非常恼火，回家与妻子陈某诉说。陈某说：“这种人太贪心，咱可把钱偷回来。”李某深夜到黄家伺机作案，但未能发现机会，便将黄某的汽车玻璃砸坏。 黄某认定是李某作案，决意报复李某，深夜对其租赁的山坡放火。 树苗刚起火时，被路过的村民邢某发现。邢某明知法律规定发现火情时，任何人都有报警的义务，但因与李某素有矛盾，便悄然离去。 大火烧毁山坡上的全部树苗，烧伤了李某，并延烧至村民范某家。范某被火势惊醒逃至屋外，想起卧室有5000元现金，即返身取钱，被烧断的房梁砸死。 问题： 1.对村长收受黄某、李某现金1万元一节，应如何定罪为什么 2.对赵某父亲收受1万元一节，对赵某父亲及赵某应如何定罪为什么 3.对黄某、李某取得补偿款的行为，应如何定性二人的犯罪数额应如何认定 4.对陈某让李某盗窃及汽车玻璃被砸坏一节，对二人应如何定罪为什么 5.村民邢某是否构成不作为的放火罪为什么 6.如认定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由如否定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由

司法考试民法历年真题解析【最新版】

司法考试民法历年真题解析 (2017年) 1.某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列哪一选项是正确的? A.关某应按标价付款 B.关某应按市价付款 C.关某不应付款 D.关某应按标价的一半付款 答案:A 解析:《民通意见》第71条规定，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。

本题中关某误将有偿提供的洋酒当作免费提供的洋酒，属于对行为性质的误解，关某有权予以撤销。撤销的后果是返还，但是因为本题中，关某已经将该洋酒饮用，无法返还原物，所以根据《合同法》第58条规定:“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”，关某只能对该洋酒进行折价补偿，因此A项正确，BCD 项错误。 2.甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议:“乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙”。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的? A.甲、乙之间的协议有效 B.因甲乘人之危，乙有权撤销该协议 C.甲、乙之间的协议无效 D.乙无权要求甲返还该5万元赔偿费 答案:D

解析:甲被乙打成重伤，该案件并不属于告诉才处理的刑事案件，甲乙双方就乙的刑事责任不得“私了”，甲乙关于“甲不得告发乙”的约定因违反了法律的强制性规定而归于无效;乙将甲打成重伤，乙的行为在构成犯罪行为的同时，也是一种侵权行为，乙应承担侵权损害赔偿责任，甲乙关于双方之间赔偿问题的约定是民事主体对自己权利的处分，并未违反法律的强制性规定，也不存在乘人之危的问题，应认定为有效。因此，甲乙之间的协议部分有效(“乙向甲赔偿医疗费5万元”)，部分无效(“甲不得告发乙”)。故D项正确，ABC项错误。 3.甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的? A.甲公司应当付款 B.甲公司应当付款，乙承担连带责任 C.甲公司有权拒绝付款

民法知识点大全.

一、民法概述 (一民法的概念 1、民法的概念 民法,是指一定社会调整特定财产关系和人身关系的法律规范总和。 主要内容包括: 财产关系方面:权利的种类归属行使救济途径 人身关系方面:民事主体的法律地位(法律人格; 民事主体的人身权及身份关系; 民事主体的行为(法律行为; 民事主体违反义务时的法律责任等。 民法的地位:是国民生活的基本法。 2、民法的起源 (二民法的特征(调整对象 1、民法调整的是民事关系(属私法 民事关系是指自然人、法人为私利而实施的生产、生活、处分权利、履行义务等活动所引发的财产和人身关系。 民事:即私事,是与国事无关的私人事务。如,投资、合伙、劳动力的雇佣,订立遗嘱、签订合同,婚姻的结合与离异,亲属间的扶养,遗产的继承等等。 国事:即国家公共事务。如,国家机关的设置对市场的干预。 2、民法调整的是财产关系和人身关系

财产关系:在法律上,财产关系是指财产所有关系和财产流转关系这两类。财产关系财产所有关系是指因占有和支配物质资料或精神财富而产生的经济关系。如,所有权、使用权、占有权、占有使用处分权等等。 财产流转关系是指平等主体之间因交换劳动成果或其他财产而发生的财产由一方转移到另一方的经济关系,即财产所有权的转移。如,因转移所有权而发生的财产流转:买卖、赠与。因转移财产的使用权而发生的财产流转:出租物品、借贷。 人身关系:是指与人身不可分离而又不具直接财产内容的社会关系。如,姓名权、生命权、健康权、名誉权等。 对财产所有关系的调整包括四个方面。确定所有权的内容;确定所有权的归属;所有权的取得方式,确定所有权的保护方法 对财产流转关系的调整,主要是设立债的制度。 对人身权的调整包括三个方面。规定人身权及其保护范围;确定对他人人身权应当遵守的义务,规定保护的方法。 3、民法调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系。 平等主体:是指双方或多方在人格和法律地位上平等的人。 平等主体之间的财产关系:如,买卖、借贷关系中双方当事人之间的关系。 不平等主体之间的财产关系:如,纳税、财政拨款、上缴利润、征收、征用、扣押、没收、罚款等。 简言之,民法调整的财产关系主要是商品交换关系。 4、民法是适用民法的原则和方法调整财产关系和人身关系 刑法与民法在调整对象上是有交叉,但调整方式和原则不同。