民法

民法

1、名词解释

1、民事法律事实

民事法律事实，是指能够引起民事法律关系的发生、变更或消灭的客观现象。

2、民事法律关系

民事法律关系是基于民事法律事实，由民法规范调整而形成的民事权利义务关系。

3、连带责任

连带责任是指责任人一方主体为多数，各个责任人对外不分份额，向权利人承担全部责任（在共同责任人内部，仍然存在着责任份额的划分）。

4、宣告死亡

宣告死亡是指自然人下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，人民法院宣告其死亡的法律制度。

5、监护

监护是对未成年人和精神病人（无行为能力人和限制行为能力人）的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。

6、法人

法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

7、表见代理

表见代理，是指行为人没有代理权，但使相对人有理由相信其有代理权，法律规定被代理人应负授权责任的无权代理。

8、诉讼时效

诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度。

9、除斥期间

除斥期间，是指法律规定或者当事人依法确定的对于某种权利所预定的存续期间，又称预定期间。

10、民事义务

民事义务，是指法律规定或者当事人依法约定，义务人为一定的行为或者不行为，以满足权利人的利益的法律约束手段。

11、负担行为

负担行为是指双方约定为一定给付的财产行为，又称义务行为。债权

行为均为负担行为。

12、民法上的物

民法上的物，作为民事法律关系客体之一，是指存在于人身之外，能够满足人们的社会需要而又能为人所实际控制或者支配的物质客体。

2、简答题

1、法人的民事权利能力与自然人的民事权利能力有何异同？

答：法人、自然人是两种不同的民事主体，其民事主体资格的享有均是法律赋予的。二者民事权利能力的主要区别如下：

（1）享有的时间不同。自然人民事权利能力的享有始于出生终于死亡，自然人的生死是自然现象；法人则不一样，法人的成

立与终止不是自然现象，是行为的结果。因此，自然人民事

权利能力享有的时间不由自然人自己所左右，而法人的成

立、终止则是一系列行为的结果。

（2）享有的范围不同。自然人是生命体。因此依法享有的民事权利能力范围较广，既包括一般财产权，也包括与自然人生命

密不可分的人身权，如生命健康权、肖像权；而法人是组织

体，不享有与生命密切相关的生命健康权、肖像权等人身权

内容。

（3）法人的民事权利能力具有差异性。自然人的民事权利能力一律平等，不因自然人的性别、年龄、智力、健康状况等不同

而有所区别；法人的民事权利能力具有差异性，不同的法

人，其民事权利能力的范围是不一样的，各类依法登记的法

人应在核准登记的范围内从事活动，享有相应的民事权利能

力，而非登记法人即依法不需要办理法人登记的法人，则应

严格按照法人成立的目的、活动范围等享有相应的民事权利

能力。

2、民事责任与刑事责任、行政责任的区别（特点）

答：（1）民事责任是当事人一方向他方承担的责任。这与行政责任、刑事责任不同。行政责任、刑事责任是基于行政关系、刑事关系产生的责任，主要是责任人向国家和社会承担的责任。

（2）民事责任以一方当事人补偿另一方当事人的损失为主要目的。刑事责任侧重于惩罚，民事责任侧重于补偿。民事责任一般不具有惩罚性。

（3）民事责任既有过错责任，也有无过错责任。在一般情况下，不以

过错的轻重作为确定民事责任轻重的依据，这是由民事责任的性质和目的决定的。行政责任一般以行为人有过错为承担责任的条件，刑事责任以行为人有过错为要件，五过错不会构成犯罪，不承担刑事责任。（4）民事责任可以由当事人在法律允许的范围内协商。行政责任和刑事责任的适用，不能由当事人协商。

3、宣告死亡的法律后果

答：通说认为，自然人宣告死亡应发生与自然死亡相同的效力，即宣告死亡人丧失民事主体资格，其民事权利能力和民事行为能力终止；其原先参加的民事法律关系归于消灭（法律另有规定的除外）；其婚姻关系自然解除；其个人合法财产变为遗产开始继承。但宣告死亡与自然死亡毕竟不同，宣告死亡只是依法对失踪人死亡的推定，事实上该失踪人的生命不一定终结。对此，《民通意见》第36条第2款规定，被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，其中自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡所引起的法律后果相抵触的，则以实施的民事法律行为为准。（《民通意见》第36条第2款）

4、区分可分物与不可分物的法律意义

答：依照物能否分割，以及分割是否损害其用途及价值的特点，物可分为可分物与不可分物。可分物与不可分物区分的法律意义在于：（1）便于共有财产的分割。当数人共有一物时，若物为可分物，则财产分割时可以采取实物分割的方法；若物为不可分物，

则只能采取变价分割或者作价补偿其他共有人的方法。

（2）便于明确多数人之债的债权债务。多数人之债中，若其标的物为可分物，则数人可共享按份债权或者共担按份债务；若

标的物为不可分物，则数人之债权为不可分债权，而其债务

为不可分债务。此外，当事人可依协议或者约定在一定期限

内不得将可分物分割，则其债权债务于此特定期限内为不可

分债权或不可分债务。

5、意思表示的构成要素

答：意思表示应有目的意思、效果意思两个主观要素和行为表示这一客观要素构成。

（1）目的意思是指明民事行为具体内容的意思，它是意思表示据以成立的基础。

（2）效果意思是指意思表示人使其表示内容引起法律上效果的意思，即具有设立、变更、终止民事法律关系的意图，又称法

效意思、效力意思。

（3）表示行为是指行为人将内心意思以一定方式表现于外部，并足以为外界客观理解的行为。

6、无效民事行为的种类

答：（1）行为人不具有行为能力的民事行为

无民事行为能力人实施的民事行为；限制民事行为能力人不能独立实施的民事行为。

（3）意思表示不自由且损害国家利益的民事行为

一方当事人以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真

实意思情况下所为的民事行为

（4）内容违法的民事行为

恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的民事行为；以合法形式掩盖非法目的的民事行为；损害社火公共利益的民事行为；违反法律禁止规定或者强行规定的民事行为。

7、诉讼时效与除斥期间的区别

答：（1）立法精神不同。诉讼时效与除斥期间的重要作用都在于维护社会秩序，但是二者维护的社会秩序却相反。除斥期间维护的是原秩序。诉讼时效维护的是新秩序。

（2）适用的范围不同。诉讼时效适用于请求权，除斥期间适用于形成权。

（3）起算时间不同。诉讼时效从知道或者应当知道权利被侵害是起算，除斥期间根据法律规定的时间或者权利发生的时间起算。

（4）期间可变性不同。法律对诉讼时效有中止、中断、延长的规定，对除斥期间没有中止、中断、延长的规定。

（5）法律效力与法律援用不同。诉讼时效期满后，权利并不当然消灭；除斥期间期满后，权利当然消灭。诉讼时效期间届满后，当事人可以放弃失效利益；除斥期间届满后，其利益不得抛弃。

诉讼时效的援用有不同的立法例：或者当事人主张时法院才援用，或者法院依职权援用。对于除斥期间，各国法律都规定法院依职权援用。

8、民法基本原则的功能

答：（1）指导功能：民法的基本原则是指导民事立法、民事司法以及

进行民事活动的基本准则。

（2）约束功能：民法基本原则对民事立法、民事司法和民事活动都有约束力。

（3）补充功能：在具体民法规范缺乏规定，对某些民事关系用类推也不能解决的情况下，司法机关可以直接根据民法的基本原则处理民事纠纷，民事主体也可以直接依据民法的基本原则进行民事活动。

9、有瑕疵意思表示及其后果

答：有瑕疵的意思表示，也称斐自愿的意思表示，是指一方以某种非常手段迫使对方作出违背真实意思的表示。第一，因欺诈而为的意思表示。第二，因胁迫而为的意思表示。第三，因乘人之危而为的意思表示。第四，根据我国立法的规定，还包括显失公平的意思表示。我国《合同法》规定因欺诈、胁迫的手段订立合同损害到国家利益的方为无效，若是侵犯到私人利益，则由其自己抉择变更抑或撤销，而乘人之危、显失公平都是合同可变更或撤销的原因。

10、法人的基本法律特征

答：（1）法人是社会组织

（2）法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织

（3）法人是依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织

11、民法调整对象及其方法

答：民法调整对象：平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系。

方法：民法调整以平等自愿为基础的财产关系，坚持自愿原则。人身权受到非法侵害时，民法用民事方法保护人身权，即要求侵权者承担民事责任，包括停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等。

3、案例分析（结合书本）

1、监护权及其变更

（1）监护是对未成年人和精神病人（无行为能力人和限制行为能力人）的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。

（2）类型：法定监护、指定监护、遗嘱监护

（3）变更原因：A监护人丧失了监护能力；B监护人不履行监护职责，给未成年人造成损害或者利用监护方便侵害未成年人财产利益的，经未

成年人的近属申请，人民法院可以变更监护人；C在法律允许的情况下，监护人之间也可以签订变更协议，更换监护人。变更未成年人监护人的目的在于保护未成年人的合法权益。

2、宣告死亡制度

（1）宣告死亡是指自然人下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，人民法院宣告其死亡的法律制度。

（2）自然人失踪的事实：自然人下落不明必须满4年，此期限从自然人下落不明事实的次日起起算，战争期间下落不明的，从战争结束之日其起算；在意外事故的情况下，自然人下落不明的时限为2年，此期限从事故发生之日起算。《民诉》167条规定，因意外事故下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存，利害关系人申请宣告其死亡的，不受2年时限的限制。

（3）《民通意见》第25条规定，申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：A配偶；B父母、子女；C兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；D其他有民事权利义务关系的人（申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制）

（4）人民法院的受理与宣告：人民法院受理利害关系人的书面申请后，应即发出寻找失踪人的公告，普通失踪的公告期为1年，因意外事故失踪的公告期为3个月，期满后仍不确定不明人尚生存的，即作出宣告死亡的判决。

失踪不是死亡的必经程序。自然人下落不明满4年，利害关系人只申请宣告失踪的，法院只能作出失踪宣告。同一顺序利害关系人有的申请宣告失踪，有的申请宣告死亡的，人民法院应当按宣告死亡审理。

（5）宣告死亡效力（见简答题第3题）

（6）死亡宣告撤销：被宣告死亡人的配偶未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日其自行恢复。若配偶再婚的，应保护现行婚姻关系。若配偶再婚又离婚或者配偶他方又死亡的，不能自行恢复婚姻关系。（《民通意见》第37条）

被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养的，撤销死亡宣告后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。

撤销死亡宣告，使继承人的继承权丧失了基础，故继承人应返还所继承的财产，使其恢复到未继承时的状态。因继承法而取得财产的自然人或者组织，应当返还原物或者给予适当补偿（《民法通则》第25条）。利害关系人隐瞒真实情况致使他人被宣告死亡而取得财产的，除应返还原

物和孳息外，还应对给他人造成的损失予以赔偿。

3、合伙制度

（1）合伙：是两个以上的人互约出资，经营共同事业。（分为普通合伙和有限合伙）

法律地位：合伙人格的相对独立性；合伙财产的相对独立性；合伙民事责任的相对独立性。

（2）普通合伙：有两个以上的人根据协议，互约出资，经营公共事业，并对合伙债务承担无限连带责任的社会组织。

特征：有两个以上的人组成的组织；合伙协议是合伙形成的基础条件；合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙的债务承担无限连带责任。

成立条件：有两个以上合伙人；有书面合伙协议；有合伙人认缴或者实际缴付的出资；有合伙企业的名称和生产经营场所。

退伙：自愿退伙、除名退伙和法定退伙

退伙人对合伙亏损的分担：合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照其应分担的比例分担亏损。退伙人应对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。

有过错的合伙人的责任承担：一个合伙人或数个合伙人在执业活动中故意或重大过失造成合伙债务，应承担无限责任或无限连带责任，其它合伙人以其在合伙中的财产份额为限承担责任。

（3）有限合伙，是指由对合伙债务承担有限责任的有限合伙人和对合伙债务承担无限责任的普通合伙人共同组成的合伙。

有限合伙特征：有限责任与无限责任相结合；由普通合伙人执行合伙事务

设立条件：有2个以上50个以下的合伙人组成，至少有一个普通合伙人；有与普通合伙协议内容不同的合伙协议；有限合伙名称中应当标明“有限合伙”字样；有限合伙人的出资

有限合伙仅剩余有限合伙人的，应当解散。

4、代理

（1）委托代理是指代理人根据被代理人的委托而进行的代理

法定代理是指根据法律直接规定而发生的代理关系

指定代理是指代理人根据人民法院或者制定机关的指定而进行的代理（2）分类：委托代理、法定代理和指定代理；一般代理和特别代理；本代理和复代理；积极代理和消极代理；直接代理和间接代理；单独代

理和共同代理

（3）代理权的滥用：滥用代理权是指代理人行使代理权时，违背代理权的设定宗旨和代理行为的基本准则，有损被代理人利益的行为。（违背诚实信用原则）

滥用代理权的要件：代理人有代理权；代理人行使代理权的行为违背诚实信用原则，违背代理权的设定宗旨和基本准则；代理人的代理行为有损被代理人的利益

滥用代理权的类型：自己代理；双方代理；代理人和第三人恶意串通，进行损害被代理人利益的行为。《民通》第66条第3款规定：“代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，有代理人和第三人负连带责任。”

民法与社会文明

安徽日报/2020年/6月/16日/第006版 思想周刊理论 民法与社会文明 西南政法大学教授金平西南政法大学民商法学院教授赵万一 民法典的颁布作为中国法治建设的里程碑事件，不但会对中国法治强国梦的实现产生重大推动作用，而且会对中国社会道德水平的提升和社会文明的强化产生广泛而深远的影响。 民法文明属于社会文明的重要组成部分 民法理念、民法原则和民法制度既是社会制度文明的重要载体，同时也对社会文明的传播和升华产生重要推动作用。 从广义上说，法律文明是社会文明的重要组成部分，作为法律表现形式的制度规则是让人类从遵循丛林法则的自然秩序步入稳定有序的文明社会的最有效手段。法律文明之所以能在与其他社会文化的竞争中脱颖而出成为社会文明的主要聚集地，其主要原因在于：相较于习惯，法律具有明确性、普适性、可识别性和可预期性；相较于宗教，法律具有人本性、科学性和实践性；相较于道德，法律具有清晰性、人道性和可实现性。而相对于其他法律制度来说，由于民法不但强调具体制度的设计，更强调对法律意识和法律精神的提炼，因此其所倡导的公平、自治、平等、诚信、公序良俗等原则不但是所有民法制度设计所应遵循的基本要求，同时也是现代法治精神和法律文化的核心内容，民法文明借助“权利”工具来实现文明秩序的设定与维护，从而服务于构建和谐社会的目标。民法的架构实质上由两部分组成，一是合秩序状态下权利的整体规定，包括民事主体拥有各项权利，当然，这些权利在被明确的同时也就意味着被设定了合理边界；二是秩序混乱状态下权利的保护，当既有秩序存在危险之时，民法需要施以援手来维护这种先定的社会文明规则。从这个意义上说，民法文明是社会文明的组成，而且是一种必不可少的存在。 民法制度的主要作用在于促进社会文明 无论从立法精神和内容设计，还是从其预期目标，民法都完全契合文明社会所富含的人人安居乐业、家庭团圆幸福、国家富强民主的蓝图设计。换言之，虽然所有的法律制度均有促进社会文明发展的作用，但民法在促进社会文明的发展中所承载的作用和功能更为明显。 第一，民法制度为民事主体的社会生活提供行为实施的最基本秩序。相较于其它部门法，民法制度所提供的“最基本”秩序实现了对社会生活领域的全覆盖，包括民事主体的人格、家庭婚姻与继承、财产所有及其流转等各大基本面。从时间维度上来看，其不仅设定民事主体从出生到死亡时段的相应权利，甚至对民事主体生前（胎儿权利保护）死后（人格利益）的相关权利（益）进行明晰。这种全面性的权利规范使得民事主体可以从生前直至死后都可能和刑法相关制度擦肩而过，也可能与经济法相关制度完全陌路，但却“避不了、绕不开”民法制度对民事主体在社会生活中的渗透适用。 第二，民法制度保障了社会文明得以产生和持续发展的前提，即满足民事主体的存活并力争让其更具有自由、尊严的立世。民事主体中的自然人产生于社会实定法之前，是驱使自然状态衔接社会文明发展的必要、核心条件，因此对自然人的相关权利的高度重视是促进社会文明发展的源动力。民法制度通过对人格权利的类型化明示，显现了在当下信息科技社会让人更有尊严地活着的决心。同时，民法制度保障自然人之间以家庭为单位的团体协作，通过身份制度让其在推动社会文明的进程中可以充分发挥“集体”的聚集效应。民法制度中的人格、身份权利安排无一不透露出对社会文明繁衍光大的前提保障。 第三，民法制度保障了民事主体在文明社会中创造的累累硕果，即承认并保护其在社会中基于劳动所得的财富。民法制度鼓励民事主体对财产，包括有形财产和无形财产的创造与取得。因

法国民法上的取得时效制度.doc

法国民法上的取得时效制度- 「摘要」本文从取得时效的适用范围、一般规则、分类及其法律适用等方面，对法国现代民法上的取得时效制度作了详尽介绍，为构筑我国的取得时效制度提供了理论和制度依据。 「关键词」法国，时效，取得时效，普通时效，短期时效，权利证书，时效利益 时效制度是建立和稳定财产流转秩序的重要法律制度。我国《民法通则》仅规定了诉讼时效，但这一制度无法解决财产在时效届满后的权利（所有权）归属问题，故取得时效制度的建立势在必行。为此，借鉴外国尤其是大陆法系国家的有关立法十分必要。在这一方面，法国现代民法上的取得时效制度具有特别重要的参考价值。 一、取得时效的本质和适用范围 法国民法典第2219条规定：“时效，为在法律规定的条件下，经过一定的时间，取得财产所有权或免除义务的方法。”这一规定对于取得时效与消灭时效作了相对的规定。 取得时效（I‘usucapion ou prescription acquisitive ）是所有权取得的一种方式，是占有持续到一定期间时所产生的法律效果。法国当代学者马洛里（Ph.Malaurie）指出，取得时效和消灭时效（prescription extinctive）两种制度均基于时间的经过而发生法律效果，但时间经过本身即一定期间的届满并不可能单独引起权利的得失，除时间的经过外，还必须存在债权人的不行为（消灭时效），

或同时存在真正所有权人的不行为及希望通过时效而获得所有权的自主占有人（取得时效）。[1] 在法国民法上，取得时效制度对于动产提供了同样有效的适用条件和一般原则。但在善意占有有形动产的情形下，善意占有人通过“即时取得”（acpuis instantanemen）即可取得其所有权。因此，以占有达一定期间为条件的取得时效，只有可能适用于恶意占有有形动产及经注册登记的动产（船舶、航空器等），而不适用于其他有形财产。然而，由于一些须经注册登记的动产所有权只有通过公开的登记注册方能取得，故取得时效对之不能适用；而动产恶意占有人在30年后对动产的取得更多地是基于消灭时效（权利人返还请求权的消灭）而非取得时效（因为根据法国民法典的规定，在占有人持续其占有已达30年时，其对该动产所有权的取得应自所有人丧失占有之日起算），〔2 〕故取得时效仍对之不能适用。鉴此，在法国，取得时效主要适用于不动产。 从本质上讲，取得时效是保护公共秩序的一种制度。“它通过在一定期间后‘并合’权利与事实的方法，禁止占有与所有权之间的无休止的分离”。[3]与很多人的想象相反，取得时效并非总是意味着对所有人享有的所有权的剥夺，因为在多数情况下，财产的占有人即财产的所有人，取得时效不过是加强了其权利，“使其可提供决定性的证据（即权利证书本身并非总是可以脱离占有事实而单独成立），以使其避免不合时宜的返还要求”。[4]诚然，当占有人是“掠夺者”时，取得时效将导致不公正。但取得时效的完成并非秘密进行，权利人本可以有充分的时间要求返还。权利人放弃对财产的占有只能说明其对自己的财产漠不关心。因此，法律牺牲个别权利人的利益以维护社会经济秩序是有必要的。 法国当代著名学者卡尔波尼埃（J.Carbonnier）指出，在法国现代社会，取得时效的作用有所减弱。这表现为，除不动产的取得之外，取得时效主要被用

民法案例分析报告

案例分析报告 最高法指导民事案例

案例分析报告 一案情简介 案例来源：指导案例1号：上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案 关键词：民事居间合同二手房买卖违约 裁判要点：房屋买卖居间合同中关于禁止买方利用中介公司提供的房源信息却绕开该中介公司与卖方签订房屋买卖合同的约定合法有效。但是，当卖方将同一房屋通过多个中介公司挂牌出售时，买方通过其他公众可以获知的正当途径获得相同房源信息的，买方有权选择报价低、服务好的中介公司促成房屋买卖合同成立，其行为并没有利用先前与之签约中介公司的房源信息，故不构成违约。 相关法条：《中华人民共和国合同法》第四百二十四条 基本案情：原告上海中原物业顾问有限公司（简称中原公司）诉称：被告陶德华利用中原公司提供的上海市虹口区株洲路某号房屋销售信息，故意跳过中介，私自与卖方直接签订购房合同，违反了《房地产求购确认书》的约定，属于恶意“跳单”行为，请求法院判令陶德华按约支付中原公司违约金1.65万元。 被告陶德华辩称：涉案房屋原产权人李某某委托多家中介公司出售房屋，中原公司并非独家掌握该房源信息，也非独家代理销售。陶德华并没有利用中原公司提供的信息，不存在“跳单”违约行为。 法院经审理查明：2008年下半年，原产权人李某某到多家房屋中介公司挂牌销售涉案房屋。2008年10月22日，上海某房地产经纪有限公司带陶德华看了该房屋；11月23日，上海某房地产顾问有限公司(简称某房地产顾问公司)带陶德华之妻曹某某看了该房屋；11月27日，中原公司带陶德华看了该房屋，并于同日与陶德华签订了《房地产求购确认书》。该《确认书》第2.4条约定，陶德华在验看过该房地产后六个月内，陶德华或其委托人、代理人、代表人、承办人等与陶德华有关联的人，利用中原公司提供的信息、机会等条件但未通过中原公司而与第三方达成买卖交易的，陶德华应按照与出卖方就该房地产买卖达成的实际成交价的1%，向中原公司支付违约金。当时中原公司对该房屋报价165万

民法案例分类集锦(不当得利)

案例1.农民某甲与某肉联厂约定：由肉联厂将其所有的两头黄牛宰杀后，净得的牛肉按每千克7元的价格进行结算；牛头、牛皮、牛下水归肉联厂，再由某甲付宰杀费40元。在宰杀过程中，肉联厂屠宰工人在其中一头牛的下水中发现牛黄70克。肉联厂将这些牛黄出售，每克40元，共得2800元。某甲得知此事后，认为牛黄应当归其所有，遂向肉联厂索取卖牛黄所得的2800元价款。肉联厂认为牛黄在牛下水中，而牛下水按约定是归肉联厂的，因此拒绝给某甲该款。双方发生纠纷。 [问题] 1．两头牛的所有权是否已经转移给了肉联厂? 2．牛黄应归谁所有? 3、某甲能否要回此2800元?法律上的依据是什么? 分析：孳息的归属 1．两头牛的所有权没有转移。由于某甲与肉联厂之间只存在牛肉加工承揽合同，并将牛头、牛皮、牛下水及屠宰费40元作为肉联厂将牛宰杀并加工成牛肉这一行为的报酬，并无约定牛整体转让的意思表示，因此两头牛的所有权不发生转移。 2．牛黄归某甲所有。牛黄是牛的孳息，而不是牛下水的孽息，根据孳息归属的原则，孽息的归属应当与其主物相一致，自然牛黄应当归牛的所有人某甲所有。 3．某甲有权要回2800元。因为牛黄是归某甲所有，肉联厂所得的2800元属不当得利，应当返还。案例2.刘某，以放牧为生，某日突然发现自己的牛群里多了一头大黄公牛，周围的人也无人询问此牛。几天后，其妻劝刘某将此牛卖掉。以免惹出麻烦，刘某便以自己的牛为名，去村委会开出证明，到市场上将牛以1200元的价格出卖给邻村的王某。一天，此牛被失主李某发现，便要求王某返还。王某称牛是从刘某处买的，并有证明为据，拒不交牛。于是李某便找到刘某，要求其返还卖牛所得的1200元。刘某认为牛又不是他偷的，也不是拣的，而是自己跑来的，合理合法，拒不承担责任。李某只好诉到法院，要求刘某返还卖牛所得1200元。 [问题] 1．刘某的行为是什么性质的行为? 2、法院是否应支持李某的诉讼请求? 分析：不当得利及其效力 1．刘某的行为属于不当得利。不当得利是指没有法律或合同上的根据而受利益，致他人受损害的行为。本案中，刘某见自己牛群里多出一头牛后，故意占为已有，没有合法根据，并以非法手段骗得卖牛证明卖掉此牛，取得不当利益，属于不当得利。 2．法院应支持李某的诉讼请求，在本案中，刘某卖牛所得的1200元属于不当利益，应返还给受损失人李某。考察法条：《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”

民法概述

第一章民法概述 一，掌握民法和民法典的概念 民法：是调整平等主体之间的自然人、法人、非法人组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称 民法典：由国家立法机关制定和颁布的、按照一定的体系结构将各项基本的民事法律制度加以系统编纂而形成的规范性文件。二，民法的性质 （一）民法是调整市场经济关系的基本法 民法本质上是商品经济的法律形式。从民法的沿革上看，民法始终是与商品经济或市场经济紧密联系在一起的，民法伴随着商品经济的产生而产生，伴随着商品经济的发展而发展。 各国民法的体系和具体内容有所不同，但都有民事主体制度、物权或者财产权制度、债与合同制度，这三项制度是民法的基本制度。 民法规定的财产法确立了有关财产的归属及其转移的基本框架和规则，这恰好是规定经济关系最基本部分的法，在这个意义上可以说，这里所说的财产法是经济关系的基本法。 （二）民法为权利法 1，民法以私权神圣为重要原则 2，民法是个以权利为中心建立起来的规范体系 3，民法规范多为授权性规范 4，在处理权利和义务的关系上，民法以权利为本位

（三）民法为私法 （四）民法是市民社会的基本法 1，民法中的民不是“公民”，而是“市民” 2，民法是市民社会的法，公法为政治国家的法 3，民法与市民社会的关系 （1）市民社会是民法产生和发展的基地 （2）对市民权力的保障是民法的神圣使命和根本任务 （五）民法为实体法 三，着重掌握我国民法的调整对象 调整平等主体之间的财产关系和人身关系。 1，平等主体：主体以平等的身份介入到具体的社会关系当中 平等性主要体现在： （1）当事人参与法律关系的地位平等 （2）适用规则的平等 （3）权利保护的平等 2，财产关系：人们在商品的生产、分配、交换和消费过程中形成的具有经济内容的社会关系。 （1）财产所有关系：因直接占用、使用、收益、处分财产而发生的社会关系 （2）财产流转关系：因财产的交换而发生的社会关系 3，人身关系：与人身不可分离‘以人身利益为内容，不直接体现财产利益的社会关系

民法总则基本制度之构建

民法总则基本制度之构建 ——以《民法通则》为基础 柳经纬 【内容提要】在民法典编纂问题上，民法总则是一个重点。编纂民法典，制定民法总则,不可绕过《民法通则》，但也不能照抄照搬，应以通则所确立的基本制度为基础，通过制度重构，制定民法总则，最终实现民法典编纂的目标。 【关键词】民法通则民法草案自然人法人法律行为时效 【作者简介】柳经纬，“2011计划”司法文明协同创新中心创新团队首席科学家，中国政法大学教授，博士生导师。 【项目来源】国家社科基金2011年度重点项目：中国民法理论体系构建问题，项目号：11AFX003 无论是基于对过往民事立法的尊重，还是基于法典化的逻辑，我国编纂民法典，制定总则，都无法绕过1986年的《民法通则》。2002年底提交审议的《中华人民共和国民法草案》（以下简称《民法草案》）总则编基本沿袭了《民法通则》的结构和内容，①也许就是一个很好的例证。 《民法通则》所构建的民事基本制度包括自然人、法人、民事法律行为、民事权利、民事责任和诉讼时效。在法典的框架下，民事权利和民事责任分属于民法分则，自然人、法人、民事法律行为和诉讼时效正是传统民法总则编之基本制度。②因此，以《民法通则》为基础制定民法总则，③亦势所必然。 然而，受制于其时改革发展目标之不确定和民法学理论准备之不足，《民法通则》所确立的四项民事基本制度，既因时势之局限或观念之落伍而无法适应社会生活发展之需要，也因理论上的不成熟而无法满足法典科学性之要求。因此，以《民法通则》所确立的基本制度为基础制定民法总则，不能照抄照搬，必须进行制度重构。 ①彭诚信教授对《民法草案》总则编与《民法通则》作了比较，指出“民法草案总则编基本上继受了《民法通则》的结构体系”，认为“民法草案总则编对《民法通则》的继承之处大大超过其创新之处”。彭诚信：“论我国未来民法典总则编的结构设计”，《烟台大学学报（哲学社会科学版）》2005年第3期。 ②总则编之内容虽不限于此四项，亦包括基本原则、客体、权利救济之一般规范、期间等，但从法律技术层面上看，此四项制度与分则编和民商事特别法的制度之间关系更加密切，其制度构建如何直接影响到分则编和民商事特别法之制度构建，因此历来为总则编之重点；而且，相对而言，我国现行法上此四项制度存在的制度性问题也大些，当为总则编立法之重点。 ③王利明：“民法典总则设立的必要性及基本结构”，《湖南社会科学》2003年第5期；王利明：《民法典体系研究》，中国人民大学出版社2008年版，第392-394页。

民法理论与实务

民法理论与实务 1民法：民法是调节地位平等的民事主体，在从事民事活动过程中发生的财产关系和人身关系的法律规范。民法的渊源，宪法，法律，行政法规，地方性法规自治条例和单行条例，规章 2民法的调整对象：1.平等主体间的财产关系 3民法的原则1平等——民事主体地位。2意思自治——民事行为自由。3公平——名师权利和义务。4等价有偿——商事活动。5诚实信用——民事活动。6公序良俗二民事法律概念：由民事法律规范调节所形成的具有民事权利义务内容的社会关系 2要素：1主体——参加民事法律关系的人。2内容;主体权利和义务。3客体——权利和义务指向的对象 3民法法律事实：民法认可的能够引起民事关系产生，更变和消灭的客观现象 三：民事主体，1公民1概念：基于出生而取得民事主体资格的人。2民事权利能力——享有民事权利承担民事义务的资格。3民事行为能力——能通过独立意思表达，进市民是行为的能力 2法人概念指依法成立的具有民事权利能力和民事行为能力，独立承担民事责任的组织法律特性——依法成立；必要财产，经费；名称，组织机构和场所；独立承担民事责任。 3其他1个体工商户，农村承包经营户。2个人合伙——指两个以上自然人按照协议，各自提供资金，实物，技术等，共同经营，共同劳动 四诉讼时效的含义——权利人请求法院强制保护其民事权利的有效期间。权利人在时效期内不行使其权利，即丧失由法院诉讼程序保护其权利的权利 1诉讼时效期间：1一般诉讼时效——2年2特别诉讼时效3最长诉讼时效：20年诉讼时效起算：原则：从权利人知道或因知权利被侵害时开始计算。 3中断、中止、延长中止：

▲概念指在诉讼时效进行期间，因发生法定事由阻碍权利人行使 请求权，致使诉讼时效暂停，并在法定事由消失之日起继续进行 ▲条件法定事由不可抗力；其他阻碍权利人行使请求权的情况。法定事由发生在诉讼时效期间的最后6个月内 第二章物权 概念权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权 ▲支配权▲排他性▲优先性▲追及性▲物权法定▲永久性和长期性 所有权的概念；所有人依法对自己的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利。 1取得方式▲原始取得▲继受取得善意取得：无处分权他人财产的，除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得所有权 （2）取得时间▲法律规定的时间▲当事人约定的时间▲交付时 3、所有权的消灭▲含义指因某种法律事实的出现，而使财产所有人丧失所有权 用益物权含义指对他人所有的不动产或动产，依法享有占有、使用和收益的权利四担保物权概念△指以确保债务的清偿为目的，于债务人或者第三人所有的物或者权利上设定的，取得担保作用的物权。 △债务人到期不履行债务时，债权人对担保物有优先受偿的权利 第三章债 1 合同指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系 的协议。▲合同依法成立后，当事人之间产生债权和债务关系▲指不法地侵害他人的合法权益应负民事责任的行为▲受侵害的当事人有权请求侵害人赔偿损失，侵害人则负有赔偿损失的义务。 三、债的分类 1、单一之债与多数人之债 2、按份之债与连带之债 3、特定之债与种类之债 ▲按份：多数人一方的当事人各自按照规定的份额分享权利或分担义务 ▲连带：多数人一方的当事人都有权请求对方履行全部债务或都负有向对方履行全部债务的义务。 第四章人身权 一、人身权的概念 △民事主体依法享有，不可转让，无具体财产内容的民事权利。 △民事主体最基本的权利 二、人身权的分类 1、自然人人身权－－非自然人人身权 2、人格权－－身份权 三、人身权的特征 △非财产性△不可转让性△法定性△绝对性 四、具体人格权1、身体权与生命健康权2、隐私权3、姓名权和名称权4、肖像权5、 自由权6、名誉权与荣誉权 2、隐私权△生活安宁（自由）权△生活信息保密权△通信秘密权△隐私使用权 3、姓名权和名称权△名称权自然人以外的特定团体享有的决定、变更和使用其 姓名的权利。

民法知识结构图

民法-知识结构图 1、民法的概念（民法的概念民法的含义） 2、民法的调整对象（民法的调整对象人身关系及其特征财产关系及其特征） 3、民法的渊源（民法渊源的含义制定法习惯） 1、民法概述4、民法的适用范围（民法对人的适用范围民法在空间上的适用范围民法在时间上的 适用范围） 5、民法的基本原则（民法基本原则的含义平等原则自愿原则公平原则诚实信用原 则禁止权利滥用原则） 6、民事法律关系（民事法律关系的概念和特征民事法律关系的要素民事权利民事权 利的救济民事义务民事责任民事法律事实） 1、自然人的民事权利能力（自然人与公民自然人的民事权利能力） 2、自然人的民事行为能力（自然人民事行为能力的概念自然人民事行为能力的类型） 3、自然人的住所（住所与居所住所的设定与变更户籍与身份证住所的法律效果） 4、监护（监护的概念监护人的设立监护人的职责监护的终止） 2、自然人5、宣告失踪与宣告死亡（宣告失踪宣告死亡） 6、个体工商户与农村承包经营户（个体工商户农地承包经营户个体工商户和农村承 包经营户的财产责任） 7、个人合伙（个人合伙的概念和特征个人合伙的财产关系个人合伙的内部关系个人 合伙的债务承担个人合伙的终止） 1、法人概述（法人的概念和特征法人应具备的条件法人的分类） 2、法人的能力（法人的民事权利能力法人的民事行为能力法人的责任能力） 3、法人3、法人的成立、变更和终止（法人的设立法人的变更法人的终止法人的登记） 1、民事行为与民事法律行为概述（民事行为与民事法律行为民事法律行为的特征 民事法律行为的分类） 2、意思表示（意思表示的概念意思表示的类型意思表示瑕疵） 3、民事法律行为的成立与生效（民事法律行为的成立民事法律行为的生效） 4、附条件与附期限的民事法律行为（附条件的民事法律行为附期限的民事法律行 为） 5、无效民事行为（无效民事行为的概念无效民事行为的类型无效民事行为的效果 民事行为的部分无效） （重点章节） 4、民事法律行为6、可变更、可撤销的民事行为（可变更、可撤销民事行为的概念可撤销民事行为 的类型可撤销民事行为的效果） 7、效力未定的民事行为（效力未定民事行为的概念效力未定民事行为的类型效力 未定民事行为的效果）

民法社会化

简论民法的社会化 摘要：民法是调整私人之间关系的法律规范，属于私法范畴。民法最初以个人主义和自由主义为价值取向，尊重人的自由意志。而随着社会经济的发展以及法学思潮的变动，民法本位由权利本位向社会本位过渡，对民法的发展产生了重大影响，从而也就为我国民法典的制定提出了新的要求，既要考虑我国国情，更要适应民法思想的变迁，制定出一部先进的民法典。本文从民法社会化入手，以期通过对民法社会化的认识，为我国民法典制定提出些许建议。 关键词：民法社会化；社会本位；法哲学；民法典 民法作为万法之母，在一国法律结构中有着举足轻重的地位。自从欧洲文艺复兴开始，民法的价值向尊重个人自由和自我实现转变，以维护人的权利为目标。随着时代的发展，在工业革命后尤其是20世纪中后期，民法的价值开始向维护社会利益转变，这一转变对各国立法、司法实践产生了重大影响。对这一现象的研究有利于我们更好的把握民法的精神。 一、民法社会化 （一）民法社会化内涵 所谓“社会化”是指自然人向社会人的转变过程，在这个过程中人将外在的社会规范内化为自己的行为标准。用弗洛伊德的话讲，社会化就是人学习控制自己的冲动。可见，社会化其实就是一个由“自然”向“社会”转变的过程，让人从自然状态进入社会状态。1“民法的社会化”也是一个过程，是一个私法自治原则日益受到限制的过程。从形式上看，是近代民法向现代民法过渡；实质上是民法本位由权利本位向社会本位的转化。 1 https://www.sodocs.net/doc/8318029740.html,/view/79745.htm

1.民法本位的变迁 民法的基本观念，亦即民法的基本目的，或基本作用，或基本任务，学者称之为民法的本位。民法基本观念之演变，因时代不同，可分为三个时期。其初为义务本位时期，自罗马法以致中世纪。其次为权利本位时期，自16世纪开始，经过17、18世纪之孕育，而成熟于19世纪。自20世纪起开始另一时期，称为社会本位时期。2 权利本位，亦称个人本位，指民法中的一切法律关系都是以个人为单位而建立起来的，也就是各种法律关系都建立在个人与个人关系之上。3权利本位是自由法律思想和自由放任经济政策的产物，强调法律之基本任务是为保障权利之内容得以实现。坚持权利本位，让个人从封建关系和神学束缚下解脱出来，成为自由的人，从而推动了经济社会的发展以及个人价值的实现。 随着19世纪中期以后，社会化进程日益加快，社会化大生产日益显著，使得绝对的权利本位法制产生了众多社会问题。为使社会共同生活之增进，法律即强使个人负担特定制义务，限制或剥夺其某种权利，是谓之社会本位之法制。因此，民法思想为之一变，由极端尊重个人自由变为重视社会公共福利，社会开始取代个人，综合开始取代分析，形成了社会本位思想。 2.从近代民法到现代民法 近代民法形成于市民社会，是以权利本位为基本观念，体现个人自由和权利绝对的个人主义法律思想。近代民法立法模式表现在以下几个方面：（1）抽象人格的确立，即对于一切人，不分国籍、年龄、性别、职业，都具有平等的权利能力，强调形式上的公平，从整体上予以保护。（2）构建了以所有权为中心的物权制度，使私的所有制法律制度化，视物权具有对抗一切人的绝对性。（3）强调意思自治，私法上的法律关系之创设纯依私人的自由意思。（4）强调自己责任，自由之行使致他人损害或不利益的情形下，行为人只在有故意或者过失时，始承担民事责任。 现代民法则强调社会本位，在立法模式上表现在四个方面：（1）创造具体人格，强调对弱者的保护，以实现实质上的公平。（2）对私的所有进行限制，禁止权利滥用。（3）对私法自治原则进行限制，特别是契约自由原则，以防止和纠正绝对自由产生的种种弊端。（4）强调社会责任，以救济因公害事故、交通事故等产生的损害。 近代民法发展到现代民法就把个人本位的法逐渐地加以改变，也把权利本位的法逐渐地加以限制。4一方面禁止权利滥用，即在某些情况下不许权利人过分地、不正当地行使权利；另一方面，在某些情况下又强制权利人行使其权利。实 2梁慧星：《民法总论》（第三版），法律出版社，第39页。 3谢怀拭：“从近代民法到现代民法https://www.sodocs.net/doc/8318029740.html,/new2004/shtml/20040518-163625.htm

民法专题案例分析

案例分析 案例一 2011年11月1日，某小学一堂体育课下课前，体育老师让学生自由活动，然后离开学生活动场所。自由活动期间，学生张某与许某在校内的沙坑边拿砖头当作铅球扔，当许耀在捡砖头时，被张某所扔的砖头砸中头部，被同学们送至该校的医务室包扎，之后被送至某市医院住院24天。后经鉴定，许某的损伤构成十级伤残。 问： 1.学校是否要担责？理由是什么？ 答：学校要担责。理由是：公民的身体健康权受法律保护。对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校未尽到相应义务致使未成年人遭受人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任 2.本案侵权责任应如何分担？理由是什么？ 答：体育教师在体育课尚未下课时，擅自离开学生活动场所，未尽到相应管理职责，以致于学生拿沙坑里的砖头当作铅球扔，致使许某在上课期间受伤，学校应当承担主要民事责任。张某的行为与许耀的伤情具有直接的因果关系，张某应当对许某承担次要责任。 被告某中学、某建筑公司、某建筑三明分公司 案例二 2010年7月29日，被告某建筑公司委托被告某建筑公司三明分公司负责被告某中学挡墙维护工程项目的有关一切事务。7月30日，被告某中学确定被告某建筑公司为“某中学挡墙维护工程”的中标人。同日，被告某中学与被告某建筑公司三明分公司签订《某中学挡墙维护工程合同》，合同对工程概况、发包人义务、承包人义务、工期延误、付款方式、违约责任等方面进行了约定。2010年7月30日下午4时30分左右，原告叶某在某中学A段挡墙维护工程施工过程中，因挡墙突然倒塌并压在原告的身上，造成原告受伤。事故发生后，原告即被送往三明市中西医结合医院住院治疗，经诊断，原告的伤情为右小腿毁损伤；右胫腓骨开放性骨折，因伤情过重，原告右小腿膝关节下方截肢。2010年10月14日，原告经治疗出院，共住院治疗76天。原告在住院治疗期间，共支出医疗费46920.75元。原告的伤情经福建时代司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：伤者叶某伤残等级评定为一处伤残Ⅵ级（六级）。原告为此支出了伤残鉴定费700元、护理依赖鉴定费600元。原告主张的住院伙食补助费1140元，三被告均无异议。 2011年2月17日，三明市三元区劳动和社会保障局作出元劳伤不认字[2011]01号《不予认定工伤决定书》，核实情况为：经调查核实叶某属被告某建筑公司三明分公司，因被告某中学维护修缮挡墙临时用工，与被告某建筑公司三明分公司没有形成劳动关系，而是劳务关系。并作出不予认定叶某所受到的伤害是因工负伤的结论。原告在住院治疗过程中,被告某建筑公司、某建筑三明分公司垫付了医疗费47910.75元（含殡葬收费830元及不锈钢腋拐费160元）及借给原告生活费5000元。 被告某建筑公司主项资质等级为房屋建筑工程施工总承包壹级，承包工程范围为：一、土石方工程专业承包二级。三、建筑装修装饰工程专业承包二级。三、钢结构工程专业承包二级。被告丰泽建筑分公司的经营范围为：接受总公司委托，为总公司联系业务。关于于本案的责任承担主体问题法院内部产生了以下几种不同观点： 第一种观点认为，原告所受到的伤害应由某建筑公司、某建筑公司三明分公司承担责任。理由为：原告所受的伤害是原告承接围墙工程后，在拆除挡墙的施工过程中受到的伤害。根据被告某中学与被告某建筑公司三明分公司签订的合同约定，施工过程中出现的安全事故由承包人负责。同时，事故发生时，围墙不在其控制及支配下，而是由被告某建筑公司三明分公司实际使用和管理支配，原告所受的伤害理应由被告某建筑公司、某建筑公司三明分公司承担。被告某中学对原告受到的伤害没有过错，不承担赔偿责任。 第二种观点认为，原告因伤害造成的损失应由被告某中学负担。理由为：根据《民法通则》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条的规定，被告某中学作为挡墙的所有人与管理人，依法应对挡墙倒塌给原告造成的损害承担赔偿责任。同时，被告某中学违反合同约定，未尽创造安全施工条件的义务，也未派员监督施工，未尽监督管理的义务，被告某中学对原告的损害存有过错，理应对原告受到的伤害承担赔偿责任。被告某建筑公司、某建筑公司三明分公司对原告受到的伤害没有过错，不承担赔偿责任． 第三种观点认为，原告提供的证据可证明原告受到的伤害系原告在被告某中学A段挡墙维护工程施工过程中，因挡墙倒塌所致，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条的规定，被告某中学与被告某建筑公司作为建设单位与施工单位，应对原告受到的伤害承担连带赔偿责任。 问： 1.本案适用何归责原则？ 答：从适用的归责原则看。本案是因挡墙倒塌致人损害，根据《侵权责任法》第86条的规定，适用的归责原则是无过错责任原则。即建筑物等倒塌致人损害的，是严格责任，只要受害人证明其所受损害系因建筑物等倒塌造成的，建设单位和施工单位无论是否有过错，都必须先直接承担责任。 2.本案承担责任的方式是什么？ 答：从承担责任的方式看。根据《侵权责任法》第86条的规定，建筑物等倒塌致人损害责任，侵权人主体之间承担的是法定的连带责任，受害人有权向建设单位或者施工单位中的任何一方主张全部赔偿责任，这是建设单位或者施工单位的法定义务。同时，作为赔偿义务的建设单位、施工单位理应对原告的损失承担法定的连带责任。 3.如何处理本案？ 答：本案中，原告所受伤害系因被告某中学A段挡墙倒塌所致，被告某中学作为建设单位，理应对原告受到的伤害承担赔偿责任。因被告某建筑公司三明分公司系原告叶某的雇主，而被告某建筑公司三明分公司是被告某建筑公司的分公司，又是企业非法人机构，所以被告某建筑公司三明分公司在本案中应承担的民事责任应由被告某建筑公司承担。因此，被告某建筑公司作为施工单位应与被告某中学连带赔偿原告所受到的损失。至于本案中原告所受的伤害系因谁的过错所致，被告某中学与被告某建筑公司可根据法律规定或合同约定，有权依法另行向其他责任人追偿。

(完整版)民法学习心得体会

民法学习心得体会 民法原理在我们现实生活中真的是无处不在，衣食住行各方面都有可能会和民法打上“交道”，毫不夸张的说，我们每个人从出生到死亡基本上都是生活在民法的框架范围内，因此学习好民法，掌握好民法，运用好民法就显得颇具实际利益和现实意义。 民法被称为是“万法之母”，因此学习法律应当或者必须从研习民法开始。众所周知，民法学源远流长博大精深，有着庞大而琐碎、完整而严密的理论体系。学习起来有一定的难度，这就要求我们在民法学习过程中应当掌握一些有效的学习方法，更好的对民法知识融会贯通，领会民法学的真谛。 对于民法学的学习方法，曾有诸多的民法学者撰文论述，我结合自己学习民法的实际感受和收获来对学习民法的方法进行粗浅的介绍。 一爱好第一，留意培养对民法学习的爱好 兴趣是第一动力，熟悉和学习任何一种学科都应当建立在兴趣之上，民法学习也是如此，只有对民法学习产生浓厚的兴趣，才能在学习过程中一直保持学习激情和热情，才可能有动力去对某个详细知识点进行深入分析和研究。很多人在论述民法学习方法时留意强调如何思维等方面，其忽略了兴趣这一大前提，没有兴趣是学不好或者说是学不“专”民法的。因此我们在开始学习民法时就要努力培养自己对该学科的兴趣。那么通过什么样的方式来培养学习兴趣呢？以下几方面可以参考：如像本文开始的那段笑话一样，把现实生活中一些大家熟知的现象想象成民法中的名词和原理，这样，一方面有助于我们理解民法中一些名词的基本含义，更能使我们加深记忆，从而有兴趣对这些知识深入学习；还可以通过对一件大家所熟知的事来进行小组讨论或者辩论赛的形式来培养学习的兴趣；此外可以介绍一些民法学界的知名学者，了解他们的求学经历、毕业院校、学术成就等方面的情况，或许发现其中有自己的校友，这样也会对民法学习兴趣的培养产生一定刺激和促进作用。 二点面结合，宏观上把握民法的完整体系，微观上掌握民法的详细知识点民法是法学的“老大哥”，其理论体系是经过长时间发展和完善的，是否能正确的把握民法的理论体系，对于能否把民法“学会”、“学精”、“学专”起着要害重要的作用。民法体系虽庞大，琐碎的知识也很多，但真正把握起来并没有那么困难。孟德斯鸠曾说过：“在民法慈母般的眼睛里每一个人就是整个国家。”通过这句名言。我们可以看出民法的权利本位，即民法主要关注对于个人利益的调整和保护，我们每个人都可能也可以成为自己利益的国王。了解了民法的出发点，接下来对于其性质、基本原则等方面的理解就简朴多了：既然保护的是个人利益，那么其私法性就不言而喻；既然“每个人可以成为自己利益的国王”，那么其必然要遵守平等、公平、诚信等原则。自然人要进行交往，那么必然会产生对某些事情的约定或者会对别人造成一些侵害，那么民法体系中自然会有合同、侵权之类的内容，这样看来对于物权、婚姻家庭等方面的内容就不难理解了。其实仔细分析，对于民法的理论体系，都是可以遵循着“保障个人合法利益为本位”的这条基线来一步步推导出来。把握了民法的基本体系，接下来就要求我们对体系中每部分的具体内容或知识点加以学习和掌握，就像盖房子一样，大致的框架弄完后，再开始对于房内布局进行完善和补充。这样我们的知识才是系统的，才是具有生命力的。对于每个知识点的学习，一定要把其“理解透”、“掌握熟”、“运用巧”，不懂就问，勤于巩固。这样我们所建的“房子”才会更耐用，更稳固，我们的理论基础才会更扎实，更充分，对以后的学习和研究也会起到“事半功倍”的促进作用。 三民法学习要坚持“从生活中来，到生活中去” “人生处处皆民法”，民法与我们的生活息息相关：早上买菜做饭会形成买卖关系，吃完饭坐车上班会产生运输合同，下车不小心被狗咬会产生动物侵权问题，去医院路上交话费不

民法学上物权的分类

一、自物权与他物权 自物权是权利人对于自己的财产所享有的权利，也就是所有权。以其与他人之物无关，故称作自物权。 他物权是指在他人所有的物上设定的物权。他物权是对他人财产的权利，由于他物权的内容是在占有、使用、收益或处分某一方面对物的支配，故也是物权的形式。 二、动产物权与不动产物权 这是根据物权的客体是动产还是不动产所作的区别。不动产所有权、地上权、永佃权、典权、不动产抵押权等是不动产物权，而动产所有权、动产质权、留置权则是动产物权。这种分类的意义在于动产物权与不动产物权的取得方法、成立要件等各有不同，一般来说，动产物权的公示方法为交付，而不动产物权的公示方法为登记。 三、主物权与从物权 这是以物权是否具有独立性进行的分类。主物权是指能够独立存在的物权，如所有权、地上权、永佃权。从物权则是指必须依附于其他权利而存在的物权。如抵押权、质权、留置权，是为担保的债权而设定的。地役权在与需役地的所有权或使用权的关系上，也是从物权。主物权与从物权这种分类的意义在于，对于物权的取得、变更、丧失，从物权应与其所附的权利共命运。 四、所有权与限制物权 这是以对于标的物的支配范围的不同对物权所作的区分。所有权是全面支配标的物的物权，限制物权是于特定方面支配标的物的物权。一些学者认为所有权也要受法律、相邻关系等的限制，故应避免使用限制物权这一概念，日本学者松冈正义首创了定限物权一词，表示所有权以外的他物权内容是有一定限度的。但这只是名称之争，关于所有权与限制物权分类的实质内容是一致的。 限制物权与所有权相比较，指的就是所有权以外的物权。所有权是—种于全面关系上支配物的权利，是一种完全的权利。而其他物权与所有权不同，是在他人之物上设定的权利，只是在一定方面支配物的权利，没有完全的支配权。如地役权、地上权仅限于一定方面使用他人土地，而抵押权、质权、留置权仅是提供债的担保，通常不得对物使用、收益。 限制物权是在他人之物上设定的权利，实际上是根据所有权人的意志设定的所有权上的负担，起着限制所有权的作用，因此，限制物权有较优的效力，例如土地所有人在自己的土地上为他人设定了地上权，那么就只有由享有地上权的人使用土地。

论民法的社会功能

论文 关键词:民法私权 政治 文明市场 经济 精神文明社会秩序 论文摘要:作为民法功能之下位概念,民法的社会功能是指民法通过其自身运行而对整个社会所产生的影响与效能。它和同位阶的民法的规范功能相比,具有目的性与根本性、独立性与变迁性;而与其他部门法的社会功能相比,则更具基础性。民法社会功能的核心内容可概括为:平等地确认和保障私权,从而构建并维护社会的基础秩序,以促进人的自我解放。而它又具体表现为:民法孕育了政治文明的基本要素,推动民主政治与法治的 发展 ;民法维护市场经济的繁荣与发展,促进财富的增长与有效利用;民法鼓励和保护精神文化产品的创新与利用,推动精神文明建设;民法建立和维护健康的婚姻家庭秩序。 在我国目前的民法研究中,学界对于民法的社会功能这一重要问题缺乏系统而又深入的梳理,甚至鲜有学者明确提及“民法的社会功能”这一概念。至于民法社会功能的本质特性分析、具体内涵的深刻揭示更是未有人探究。一些学者忽视了对法 理学 上法的功能、法的社会功能的基本理论的链接,将“民法的功能(或作用、职能)”与“民法的社会功能”混同,题为“民法的功能”,实则对民法社会功能的具体内涵的归纳,但这种归纳本身也不够全面与深入。而事实上,深入地研究民法的社会功能,对于推进民法本身的学术构建和我国民法典的制定,均有着重大的意义。故撰此文,以求教于专家。 一、民法社会功能的本质特性 社会功能,是指在整个社会系统中,各个组成部分所具有的一定的能力、功效和作用。这一概念由孔德、斯宾塞最早提出,以此作为社会和生物有机体之间的类比。他们认为社会各个部分是相互联系的,彼此根据不同的需求,执行不同的社会功能。[1](p4490)在我们看来,所谓民法的社会功能,是指民法通过其自身运行而对整个社会所产生的影响与效能。显然,民法的社会功能应是民法的功能之下位概念,与民法的规范功能并列。它与民法的规范功能以及其他部门法的社会功能相比,具有以下本质特性: 1.与民法的规范功能相比,社会功能具有目的性与根本性、独立性与变迁性 首先,与规范功能相比,民法的社会功能具有目的性与根本性。对这一问题的理解,应当建立在对民法发挥其功能的过程分析之基础上。毫无疑问,民法要通过其自身的运行发挥其社会功能,实现对社会的影响和作用。首先必须规范人的行为(主要是人的民法意义上的行为),即实现民法的规范功能,经此才最终实现对社会的影响,即民法社会功能的实现。因为社会是一个抽象的存在,社会关系是人与人的关系,它是经由人的活动才产生的,没有人的活动则无从产生社会关系。[2](p253)那么, 法律要实现对社会的影响,最直观也是最基本的方式就是规范人的行为。由此,我们说民法规范功能是实现社会功能的手段,而社会功能则是规范功能存在的终极目的。所以,民法的社会功能具有目的性,在层次上高于规

追溯民法制度中的民法精神

追溯民法制度中的民法精神 [摘要]健全完善的民法制度与每一个生活在市民社会的民事主体利害相关。而健全完善的民法制度之中必须融入且体现平等、自由、私法自治、私权神圣等理性的民法精神。民法制度中的理性观念是在市民社会的发展进程中逐步为民法的立法所确立，直接体现在民法的精神之中。没有在民法精神之外的单独的民法构造，民法制度是民法精神的载体，民法精神才是民法的根本灵魂。 [关键词]民法；民法制度；民法精神 一、民法概述 在西方，“民法”一词来源于古罗马的市民法。在罗马法中，市民法是相对于万民法而言的。市民法仅适用于罗马市民，而万民法则适用于非罗马市民。 在中国古代，法律文献上并无“民法”一词，有关钱、债、田、土、户、婚等法律规范，都收在各个朝代的律、例之中。清朝末年至中华民国时期曾制订“民律”草案，后经修订于1929到1939年分编陆续公布时改称“民法”，这是中国历史上第一次正式使用“民法”一词。 民法在古罗马时代曾被看作是“维护城邦社会生活所必须的规则之总合”。“私法”部分是罗马法中的精华和根本，其内容是确保私有财产和承认个人人格。罗马法对近代西方民法的发展演变产生了重要影响。1840年拿破仑制定《法国民法典》，是仿效罗马法的《法学阶梯》体系编纂的。并且确立了近代民法的三大原则：所有权决定原则、契约自由原则、自己责任原则；而1896年《德国民法典》的编纂则仿效了罗马法的《学说汇篆》体系，德国民法典共有四个基本原则：私法自治原则、信赖利益保护原则、社会均衡原则以及民法承认个人独立的人格。 二、民法的构造 民法是法律体系中一个独立的法律部门，是规定并调整平等主体的自然人，法人以及其他非法人组织之间的人身关系和财产关系的法律规范的总称，我们也称之为民法制度。这种表现为有形的规则性知识，其规则内部具有严密逻辑结构的行为规则就是民法的第一个层次即知识民法。知识民法是民法表象，也是最基本的层次，构成了民法的“硬件和躯体”，是从事民法实践和民法研究的先决条件。但是任何一种法律制度从产生、发展到实施都不能只是空泛的制度本身，而需要丰富的精神集合予以支撑。也只有以精神的结晶为载体的法律制度才是真正合乎人类本性的东西。我们把这种精神集合体的民法，称之为精神民法。也就是相对于知识民法的第二个层次，它是民法本质中最鲜活的灵魂。每一个民事法律制度都是从精神中派生出来的。因此，只有实现知识民法与精神民法的统一，才能从宏观上把握民法。这样的民法才是具有内在生命力与无限创造力的法律。

民法案例分析

民法案例分析 1、李某，十六周岁。一天，她到工艺美术公司以1680元购买了项链和宝石戒指。她父母认为她尚未成年，没有征得家长同意，不能进行大数额的买卖行为，要求公司退货。而李某提出她是靠做临时工、自食其力的社会青年，她表示不愿退货。问：李某的买卖行为是否有效？其父母要求公司退款是否符合法律规定？ 答案：第一、民法通则第11条第2款规定：“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”该条第1款又规定，“具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。”本案中，李某是可以“视为完全民事行为能力人”，已年满十六周岁，以自己工资收入为主要生活来源，是可以独立进行民事活动的。因而这项买卖行为是合法有效的。 第二、根据民法通则第55条和57条的规定，李某的买卖行为符合法律行为应当具备的条件，因此，从成立时起具有法律约束力，非依法律规定或未经对方同意，不得擅自变更或解除；根据民法通则第70条规定，李某父母所陈述的理由不足。本案中，李某父母要求公司退款，不符合法律规定。李某可以独立进行民事活动，不需要征得父母同意。其父母以她未成年，未征得家长同意为由，是不符合法律规定的。 2、张某今年十七岁，在本镇啤酒厂做临时工，每月有1000元的收入。为了上班方便，张某在镇里租了一间房。7月份，张某未经其父母同意，花500元钱从李某处买一台旧彩电。同年10月，张某因患精神分裂症丧失了民事行为能力。随后，其父找到李某，认为他们之间的买卖无效，要求李某返还钱款，拿走彩电。请问：此买卖是否有效？为什么? 答案：（1）双方买卖有效。 （2）张某已有十七岁又以自己的劳动收入为主要生活来源，应视为是完全民事行为能力人，并且张某患精神分裂症是在其购买彩电之后。 3、大学青年教师某甲与校出版社签订了一份约稿合同，某甲将一本外国小说译成中文，出版社负责出版。合同中明文规定：如果译稿达到出版水平，由于出版社的原因不能与译者签订出版合同时，出版社要向译者支付稿酬的40%，并将译稿归还译者。若将译稿损坏或丢失，要赔偿译者经济损失若干元。合同签订后，某甲如期完成了全书。译稿交出版社后，出版社很满意。可是在印制期间，上级行政主管部门发现此书中有大量淫秽色情描写，故作出了禁止该书出版发行的决定。销毁了纸型和半成品，并没收了译稿。某甲听说后，向出版社提出，译书是出版社主动约稿的。就是不出，出版社也应该给他约定的40%的稿酬。并要求把稿子退还他。出版社的领导研究后答复说，由于出了这本坏书，社里的前任领导被撤职了。因此有没有合同他们不管，钱绝对不能给，否则人家会说他们鼓励出黄书。某甲不服，向人民法院提起了诉讼。他主张：此书适不适合出版，那是出版社的事。书是出版社约他译的。既然他如约译完了书稿，也达到了合同要求的水平，就是不出版，出版社也应按合同的约定办事，付给他40%的稿酬，并将译稿退还。请问：本案中,双方所签订的合同是否有效？为什么? 答案：（1）无效 （2）尽管出版社与译者所签订的这份合同，从形式上看没有问题，但由于其内容是翻译一本淫秽小说，违反了国家法律和政策，违背了社会公德，危害了社会利益。 4、张某委托小刘帮自己买一辆合适的旧摩托车。几天后，小刘以7000元的价格买来一辆嘉陵摩托车给张某，但车太旧，公里数太高，顶多值4000元。后张某经打听，得知小刘给其买的摩托车是刘的小舅子早就想卖的，俩人一起做手脚坑张某。张某要小刘将车退掉，但小刘以生意已成交且其小舅子不同意退为由加以拒绝.问题：张某的损失应该由谁来承担？为什么？ 答案（1）应该由小刘和他的小舅子共同承担民事责任。