国家赔偿法的时间效力

国家赔偿法的时间效力

时刻效力要紧指的是法的生效时刻及溯及力咨询题。我国国家赔偿法于1994年5月报2日第八届全国人大常委会第七次会议通过，自1995年1月1日起施行。也确实是讲，国家赔偿法生效的时刻是自1995年1月1日。

国家赔偿法的溯及力是指国家赔偿法对其生效前的国家

赔偿案件是否适用的咨询题。

案情：1993年5月的一天深夜，侯马市公安局下属的高村乡派出所怀疑常可生有盗窃行为，未办理任何法律手续，派人将常可生抓到派出所，经讯咨询没有结果，就将常铐在乡政府大门上，近一个小时里，引来近百名群众围观、议论。后常可生带铐逃回家，不久显现精神失常现象。其父常全义一边为亲小孩寻诊治疗，一边到有关部门申诉。侯马市检察院立案查处。1997年9月14日经北京市精神病医学鉴定委员会鉴定，结论为：“被鉴定人常可生临床诊断为精神分裂症，1993年5月被非法拘禁、铐、打是起病的诱发因素。”1997年10月本案的直截了当责任人马××、韩××因犯有非法拘禁罪，被追究了刑事责任。在刑事诉讼期间，经法院裁定驳回了被害人常可生之父常全义提起的刑事附带民事诉讼。1998年元月5日，常可生向侯马市公安局递交了《赔偿申请书》，侯马市公安局分两次给付常可生人民币6000元，后双方未能就赔偿咨询题达成协议，侯马市公安局遂于1998年3月4日出具了《国家赔偿事件协议不成立证明书》。常可生不服，向临汾地区中级人民法院提起行政赔偿诉讼，要求法院判令被告按国家赔偿法

的规定，赔偿被害人各种费用共计人民币97万余元。被告侯马市公安局辩称：致害行为不是具体行政行为，不属行政诉讼法的调整范畴，国家赔偿法对本案无溯及力，即使能够起诉，也已超过诉讼时效。

咨询题：（1）本案能否适用国家赔偿法予以处理（《国家赔偿法》对本案有无溯及力）？

（2）本案派出所人员的行为性质如何确定？

最高人民法院《关于＜中华人民共和国国家赔偿法＞溯及力和人民法院赔偿委员会受案范畴咨询题的批复＝规定：“《国家赔偿法》不溯及既往。即：国家机关及其工作人员行使职权的行为侵犯公民、法人和其他组织合法权益的行为，发生在１９９４年１２月３１日往常的，按照往常的有关规定处理。发生在１９９５年１月１日以后，并经依法确认的，适用《国家赔偿法》予以赔偿。发生在１９９４年１２月３１日往常，但连续至１９９５年１月１日以后，并经依法确认的，属于１９９５年１月１日以后应予赔偿的部分，适用《国家赔偿法》予以赔偿；属于１９９４年１２月３１日往常应予赔偿部分，适用当时的规定予以赔偿；当时没有规定的，参照《国家赔偿法》的规定予以赔偿。”

按照该项批复，发生在《国家赔偿法》实施往常的违法侵权行为，只有在连续到1995年1月1日之后，才有可能参照《国家赔偿法》予以赔偿。对违法侵权行为未连续到1995年1月1日以后，但确认违法在1995年１月１日之后，按照国家赔偿程序要求国家赔偿的，是否也能够参照《国家赔偿法》

予以赔偿，批复未作明确规定。实践中有人就认为，既然批复未做规定，按照《国家赔偿法》不溯及既往的效力原则，当时对是否赔偿未做规定的，则应当不予赔偿。按照《国家赔偿法》不溯及既往的原则，其溯及力咨询题应当分别以下几种情形处理：违法侵权行为和违法确认都发生在《国家赔偿法》实施之前的，应当按照89年颁布的《行政诉讼法》第六十八条（行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益造成损害的，由该行政机关或者该行政机关工作人员所在的行政机关负责赔偿）予以赔偿；违法侵权行为和违法确认都发生在《国家赔偿法》实施之后的，适用《国家赔偿法》予以赔偿；侵权行为发生在《国家赔偿法》实施往常但连续到实施之后的，之后的赔偿适用《国家赔偿法》，之前的赔偿能够参照《国家赔偿法》予以赔偿；侵权行为发生在《国家赔偿法》实施之前，未连续到《国家赔偿法》实施以后的，由于确认违法发生在《国家赔偿法》实施之后，应当适用国家赔偿程序予以赔偿，实体规范应当第一适用当时生效的《行政诉讼法》第六十八条规定予以赔偿，具体数额标准当时未做规定的，参照《国家赔偿法》有关赔偿数额标准予以赔偿。

分析：（1）

山西省高级人民法院审理认为：侯马市公安局工作人员在行使行政职权时，非法拘禁常可生，差不多法院刑事判决确认直截了当责任人构成犯罪。常可生遭非法拘禁导致精神失常，其人身自由权和生命健康权遭受侵害，侯马市公安局应承担行

政赔偿责任。致害行为虽发生在《国家赔偿法》实施之前，但被确认为违法是在该法实施之后（1997年10月临汾中院的《刑事裁决书》），按照新的程序法规范生效之后必须遵循的原则，本案涉及的行政赔偿应按照《国家赔偿法》规定的程序处理；赔偿的范畴和标准等实体咨询题，应按致害行为发生时已有的规定执行，侯马市公安局未提供当时的有关规定，故可参照《国家赔偿法》的规定酌情给予赔偿。

（2）放在后面分析

第五章行政赔偿概述

一、行政赔偿的概念和特点

（一）行政赔偿的概念

由于国家性质及国家法律制度的不同，也由于各国在不同历史进展时期对行政赔偿的本质懂得的差异，因此对行政赔偿的定义并无统一的概念。按照我国《国家赔偿法》规定的内容，在我国，所谓行政赔偿是指国家行政机关及其工作人员违法行政职权，侵犯公民、法人或其他组织的合法权益并造成损害，而由国家承担赔偿责任的制度。

（二）行政赔偿的特点

我国《国家赔偿法》在规定行政赔偿制度上，充分体现了下列特点：

1．侵权行为主体是行使国家行政权力的行政机关及其工作人员。

2．要求赔偿的权益主体是其合法权益受到行政侵权行为损害的公民、法人和其他组织。

3．引起行政赔偿责任的行为是具体的行政行为和与行使行政职权有关的行为，而非抽象行政行为。所谓具体行政行为是指行政机关针对特定的对象，并对该对象的权益义务产生阻碍的行为。而抽象行政行为是指行政机关公布普遍性行为规范的行为。这种规范具有普遍性约束力，它一样不针对特定对象。按照我国国家赔偿法的规定，抽象行政行为不能直截了当引起行政赔偿责任。尽管抽象行政行为在一定条件下也会形成对某一特定群体利益的侵犯，但目前我国法律并未将其纳入行政赔偿范畴之内。因此，当公民、法人和其他组织直截了当针对行政机关制定的具有普遍约束力的规范性文件提起诉讼、要求行政赔偿时，则法院可不能予以支持。然而，如果某行政机关依据该规范性文件向公民、法人或其他组织实施行政行为(如收取某种费用)或已实施了行政行为时，公民、法人和其他组织才能够起诉，并要求行政赔偿。

4．行政赔偿的主体是国家。

二行政赔偿责任的构成要件

行政赔偿的责任的构成要件是指国家承担行政赔偿责任

所应具备的条件。与国家赔偿的构成要件相习惯，行政赔偿的构成要件也包括侵权主体、侵权行为、损害事实和因果关系四个方面，后两个要件我们在前面差不多作了详细介绍，那个地点重点谈主体和行为要件。

（一）行政侵权主体

行政侵权主体一样是指行使职权过程中侵犯了公民、法人和其他组织的合法权益的行政机关及其工作人员。按照我国国家赔偿法的规定，行政侵权主体能够分为两类：机关，一类是个人。

1．行政侵权机关

（1）国家行政机关

行政机关是指国家按照其统治意志，按照宪法和有关组织法的规定设置的，依法享有并运用国家行政权，负责对国家各项行政事务进行组织、治理、监督和指挥的国家机关。包括

①中央行政机关，所辖区域及事务范畴涉及全国的行政机关，称为中央行政机关。

A．国务院

B．国务院各部、委员会

国务院各部、委员会，是负责国家行政治理某一方面事务或某些职能的工作机构，是国务院的组成部分，依法对某一方面事务或某些职能的工作机构，是国务院的组成部分,依法对某一方面的行政事务具有全国范畴内的治理权限。

C．国务院的直属机构

按照宪法和有关法律规定，国务院能够按照工作需要和精简的原则设置若干直属机构，主管某项专门业务。直属机构的法律地位低于各部、委员会。其行政首长不是国务院的组成人员。直属机构具有行政主体的资格。

D．国务院各部、委员会治理的国家局。

国务院的办公和办事机构。

②地点国家行政机关

地点国家行政机关，是指其活动范畴仅限于国家一定行政区域范畴内，其管辖事项仅限于地点性行政事务的行政机关，亦称地点人民政府，即各级地点人民政府。

按照宪法和有关组织法的规定，按照行政区域的划分，我国地点各级人民政府分为省(自治区、直辖市)、市(自治州、直辖市的区)、县、乡(镇)四级。具体包括：

A．地点各级人民政府；

B．地点各级人民政府的职能部门；

C．地点人民政府的派出机关

地点人民政府的派出机关，是指由县级以上地点人民政府经有权机关批准，在一定区域内设置的行政机关。按照《地点组织法》规定，我国地点人民政府的派出机关有三种类型:省、自治区人民政府经国务院批准设置的行政公署；县、自治县人民政府经省、自治区、直辖市人民政府批准设置的区公所；市辖区、不设区的市人民政府经上--级人民政府批准设置的街道办事处。

地点人民政府的派出机关不是一级人民政府，然而，依据有关组织法的规定，实际上履行着一级人民政府的职能，在一定的区域内对所有的行政事务享有组织与治理权，能以自己的名义作出行政行为，并能对其行为后果承担法律责任。

③政府工作部门的派出机构，包括中央国家行政机关的派出机构和地点国家行政机关的派出机构，如审计署在各地的特

派员办事处，中国证监会在各地的监管局，税务局、工商局、公安局设置的税务所、工商所、派出所。

④专门机构。如为行政治理需要而成立的各种办公室、领导小组、联合执法机构等。总之，只要属于国家行政机关，都能够成为行政侵权主体。

(2)法律法规授权的组织及其工作人员

法律法规授权的组织除行政机关以外按照法律、法规的规定享有一定行政治理职权的组织。这些组织从性质上看并非行政机关，但由于得到了法律、法规的具体授权，享有部分行政治理职权，因而能够成为行政侵权的主体。如卫生防疫站、商检所等。在那个地点要注意的是，那个地点所指法律是指全国人大及全国人大常委会制定的差不多法律和其他法律；法规指行政法规和地点性法规。规章及规章以下的规范性文件不能授权，如有授权的视为托付。

在我国，行政机关以外的其他社会组织及其工作人员，也可能成为行政侵权主体。其前提是，只要有法律、法规授权而享有一定的行政权力。这些组织由于法律法规的授权，能够独立对外实施治理职能，因而其也能够成为行政侵权主体。如在我国基层行政区域中所设置的卫生防疫站、商检所等。

(3)行政机关托付的组织及其工作人员

在我国，行政机关为了进行行政治理，能够按照法律规定，或按照工作需要，将自己享有的部分职权托付给其他组织或个人行使。托付行政行为只限于具体行政行为。抽象行政行为不可托付。在这一托付的法律关系下，受托付的组织是以托付行

政机关的名义行使职权从事一定范畴的行政治理活动，其行为后果也所以由托付的行政机关承担。尽管如此，受托付组织及其工作人员也会因其行为而成为行政侵权主体。

行政许可法规定：“行政机关在其法定职权范畴内按照法律、法规、规章的规定，能够托付其他行政机关实施行政许可。”我国烟草专卖法规定，凡是烟草生产、销售、零售，差不多上要通过许可的。那么厂家生产要通过许可，烟草零售点也需要许可，由谁来办理那个许可？从上到下差不多上烟草专卖局那个主体来办理，这是标准的做法。然而有一种情形，确实是我们每个县并不都设烟草专卖局，县里的零售点，例如百货商店、杂货部、烟摊，谁授许可？因此，就搞了一个托付。烟草专卖法规定，省市的烟草专卖局，托付县里工商局来给这些零售点办理许可证。这是我们国家典型的行政许可托付。

案情：1995年11月9日下午2时许，隶属青铜峡市城建局的城建监察队工作人员杨占林、王建军、陆景涛等人，到薛谊花开设的“益华毛衣编织店”收取10至12月份的都市卫生费。薛谊花拿出10元钞票交付10至11月份的卫生费，不同意提早预交12月份的卫生费，为此双方发生争议。城建局的工作人员杨占林将薛谊花的“红心”牌蒸汽电熨斗扣押，由王建军拿出店门。薛谊花追出店门索要电熨斗与王建军发生撕拉，王建军在上诉人前胸打了几拳，杨占林又将薛谊花拉倒在地，陆景涛、王建军对薛谊花接连踢打，在薛谊花腰、背部用脚踏踩后离去。薛谊花被他人扶起后到青铜峡市人民医院就诊。经X光拍片检查，考虑患者右侧腰椎横突骨折，于11日

由门诊收住院治疗，14日，银南地区中级人民法院法医在青铜峡市人民医院外科病房对薛谊花进行了活体检验，鉴定结论为轻伤。1996年2月9日，薛谊花住院九十天治愈出院，医院建议连续休息三个月。住院期间共支付医疗费用2742.11元。1996年4月1日，薛谊花向青铜峡市人民法院提起行政诉讼，要求被告城建局赔偿原告医药费3184.85元，误工费34600元、营养费700元、护理费1600元、交通费809.30元，鉴定费1 35元及金戒指、电熨斗等缺失费52554.45元，并要求名誉缺失赔偿。

被告辩称：1996年7月16日前，青铜峡市环卫绿化公司负责征收本市的都市卫生费，被告应该是具有独立事业性质的环卫绿化公司。原告薛谊花起诉城建局行政赔偿是错误的，收费工作人员扣押原告电熨斗，原告与其互相撕拉。原告伤情经复核鉴定，腰椎横突骨折不能成立，属轻微伤。对原告要求赔偿治疗骨折和治疗纠纷损害以外病情的医药费、护理费不予赔偿。误工费、营养费合理赔偿。扣押的电熨斗完好，原物返还。原告要求赔偿金戒指不属本案赔偿范畴，要求名誉缺失赔偿没有法律依据。

咨询题：（1）本案是否属于行政赔偿？

（2）被告应赔偿原告哪些缺失？如何运算？适用什么赔偿方式？

分析：城建局是负责征收该市都市卫生费的行政主管部门，其城建监察队工作人员在征收都市卫生费公务中越权扣押原告薛谊花合法财产属违法扣押，继而与原告发生撕拉，殴打

致原告躯体损害的行为属行使行政职权时侵犯人身权益的行为，被告城建局依法应负行政赔偿责任。

赔偿缺失的范畴：（1）医疗费；（2）应误工减少的收入；（3）停业期间的必要费用；（4）扣押的电熨斗；（5）金戒指确实丢失应予赔偿；（6）名誉缺失赔偿没有法律依据。

运算：造成躯体损害的，应当支付医疗费，以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照上年度职工日平均工资运算，最高额为国家上年度职工年平均工资的5倍。（纠正教材61页日应为年）

方式：支付赔偿金；返还财产，原物不存在的，折价支付赔偿金。

2．侵权的行政机关工作人员

（1）行政机关工作人员

（2）法律法规授权组织的工作人员；

（3）受托付组织中的工作人员

（4）受行政机关托付从事公务的人员，最典型的确实是派出所的治安员、联防队员。

（二）执行职务的行为违法

执行职务的行为违法在那个地点应包含两层内容：一是侵权行为必须发生在行政主体执行行政职务的过程中，二是执行职务的行为违法。

所谓执行职务的行为，是指行政机关及其工作人员行使行政权力的行为和与行政行使职权有关的行为，这类行为要紧有：

（1）具体行政行为。是指行政机关对特定的相对人或特定的事件所做出的阻碍其权益的义务的行为。

（2）与行政行使职权有关的行为

①事实行为。从性质上看，事实行为要紧有两类：其一，是行政机关及其工作人员为实现行政治理的需要而作出的事

实行为，这类行为在行政活动中专门普遍，如行政治理人员的有关调查行为、对扣押物品的保管行为等。其二，是与行政治理有关的事实侵权行为，如公安机关错误地对某一公民执行行政拘留；看管所治理人员殴打被看管人员；行政机关没有执法依据而滩派费用等。

前述《常可生诉侯马市公安局行政赔偿案》派出所人员的行为性质咨询题。按照我国行政诉讼法第六十七条、国家赔偿法第三条、第四条的规定，行政机关及其工作人员违法行使行政职权侵犯公民、法人或其他组织的合法权益，应承担行政赔偿责任。第一，非法拘禁常可生虽是被告侯马市公安局干警和联防队员具体实施的，然而经派出所领导同意的，且与其行使的治安治理职权有关，因而是一种职务行为，而不是与行政职权无关的个人行为。直截了当责任人员违法情节严峻构成犯罪的，由其个人承担刑事责任，但不能免除其所在行政机关应承担的行政法律责任；其次，本案致害行为是被告在行使行政职权时发生的违法行为。公安机关既享有治安行政治理的职权，又享有刑事侦查的职权，因后者违法造成损害的，应承担刑事赔偿责任，按刑事赔偿程序解决。侯马市公安局未予刑事立案，在不办理任何法律手续的情形下抓走常可生，该行为不属刑事

侦查行为；再次，最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干咨询题的规定》第一条规定：“《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第四条规定的其他违法行为，包括具体行政行为和与行政机关及其工作人员行使职权有关的，给公民、法人或者其他组织造成损害的，违反行政职责的行为。”侯马市公安局工作人员非法拘禁常可生，虽不是违法的具体行政行为，然而与行使行政职权有关的其他违法行为，公民对由此造成的损害赔偿提起诉讼，人民法院应予受理。

②表面看似执行职务，实际上实施与执行职务无关的行为。如某工商行政治理人员以收保证据为名，将某公民的贵重物品据为己有。

案情：2003年3月27日，长春市工商行政治理局经济违法稽查分局原局长展文波组织一伙人，其中包括100多名服刑人员，开着十余辆大小车辆冲进九台市某物资公司，十多人持冲锋枪把住大门。九台市工业局保卫科的同志闻讯前来找负责人，却被挡在门外，只让找“犯人头”讲话。在这种情形下，这伙人将该厂的生产产品及生产原料1000多吨及部分设备全部抢走。他们将办公桌椅、卷柜砸碎，职工食堂的大米、面粉、豆油也给抢走了。事后，该厂企业法人得知，是展文波组织手下的一些人在“执法”，理由是该厂无照经营、扩大经营。

据《巷报》报道长春市工商行政治理局经济违法稽查分局原局长展文波，因涉嫌刑事和经济犯罪于2004年6月10日被吉林省公安厅有组织犯罪侦查队刑事拘留，6月21日经检察

机关批准逮捕。目前由吉林省纪委、省公安厅的130余名工作人员组成专案组调查此事。

咨询题：九台市某物资公司能否要求国家赔偿？

（3）行政不行为。这是指负有法定职责的行政机关及其工作人员不履行或拖延履行职责。如申请人符合法定条件，而行政机关不予答复；食品卫生气构发觉过期，受污染的食品，却没有采取必要的措施所防止其流入市场，致使居民躯体受到专门侵害；执行职务的警观看见某公民遭抢劫而呼救，却不予理会等等。

案情：2002年6月27日凌晨3时左右，在卢氏县某招待所住宿的栾川籍生意人吴某发觉街对面有几个黑影正在撬一家商店的卷闸门。吴某当即唤醒了同室的程某和旅社老总任某。现在，对面门市的门已被撬开，盗贼正在往外搬东西。任某两次拨打“110”报警电话，均遭值班民警拒绝。后盗贼将东西装上机动三轮车后逃离现场。被盗商店系卢氏县城关镇居民尹某所开的工艺礼品渔具门市，当晚被盗物品价值约25000元。

咨询题：该案是否成立行政赔偿？

分析：最高法院２００１法释第２３号司法讲明规定“由于公安机关不履行法定职责，致使公民、法人和其他组织的合法权益遭受损害的，应当承担行政赔偿责任。在确定赔偿的数额时，应当考虑不履行法定职责的行为在损害发生过程和结果中所起的作用等因素”。

该案公安机关接警后不履行职责，发生受害人物品被盗的后果，有因果，故应承担赔偿责任。

三、关于公证机关能否作为行政赔偿的侵权机关的咨询题

往常有学者认为，不应将公证机关视为行政侵权主体，理由有两个：一是公证机关不同于国家一样的行政机关，尽管在某些情形下有强制法定公证的要求，但它却不是行政行为的一种，因此也不能将错误的公证行为视作行政侵权行为；二是错误公证产生的结果专门复杂，但大多数情形下有受益人，即使显现错误公证，但纠正后仍可受由受益人赔偿受害人缺失。

现在，更多的学者承认公证能够对有关人员造成损害。

案情：甲公司欲与乙公司签定一购销合同，甲公司为慎重起见，要求乙公司提交由公证机构证明的有关其资信方面的材料。乙公司向公证机构提交了虚假的资信文件，而公证机构由于重大过失未能审查出该文件的虚假性并出具了公证书。甲公司基于对公证书的信任而与乙公司签定了合同。之后，甲公司发觉乙公司资产长期处于不良状态，全然无力履行合同。甲公司因此遭受缺失。

这就表明，不真实、不合法的错误的公证，能够给当事人造成经济缺失，由此就引发了公证赔偿的咨询题。

（一）公证赔偿的定义与特点

公证是公证机构按照当事人的申请，依法证明法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性及合法性的活动。真实性、合法性是公证活动所应遵循的差不多原则。若公证机构对不真实、不合法的法律行为、有法律意义的文书或事实予以公

证，就会产生错误公证的咨询题。错误公证的法律后果之一即为公证赔偿。因此，所谓公证赔偿，是指公证机构及公证员在办理公证及辅助性事务的过程中，关于因自己的过错而导致当事人遭受的缺失所应承担的补偿责任。公证赔偿具有如下特点：

1．承担公证赔偿的前提，在于公证机构及公证员存在过错。按照罗马法“无过错即无赔偿”的格言，公证机构只应对基于自己的过错而给当事人造成的缺失承担赔偿责任。关于非因自己的过错而造成的缺失，公证机构不负赔偿责任。

2．承担公证赔偿的基础，必须是在办理公证及其辅助性事务的过程中存在过错。因此，公证赔偿能够分为两种类型：因公证事项所承担的赔偿及因辅助性事务而承担的赔偿。因出具公证书存在过错而给当事人造成了缺失，公证机构所以应该予以赔偿。后一类型的赔偿，系指公证机构在办理公证辅助性事务如保管遗嘱的过程中，因自己的过错而造成当事人缺失的发生，对此缺失，公证机构应予赔偿。

3．承担公证赔偿的按照，在于因公证机构的过错而给当事人造成了缺失。当事人如果没有因此遭受缺失，则公证机构不予赔偿。赔偿的范畴，原则上仅限于直截了当经济缺失，关于间接经济缺失，一样不予赔偿。

4．公证赔偿要求人，必须是公证事项当事人。包括申请公证的当事人和因基于对公证书的信任行事却导致利益

受损的与公证申请人发生法律关系的相对人。

（二）公证赔偿的性质

关于公证赔偿的性质，要紧有三种学讲，即违约讲、国家赔偿讲与专门侵权讲。

违约讲认为公证机构和当事人之间存在着托付合同

关系。公证员运用专业知识为当事人提供法律服务，公证员的过错可视为一种违约行为，公证机构应负基于过错的赔偿责任。

国家赔偿讲。由于公证机构行使的是国家证明权，因此，有人主张公证赔偿的性质为国家赔偿，其操作也应按国家赔偿进行。

专门侵权讲。认为是一种区别于一样民事侵权和国家侵权的专门侵权。

（三）我国公证赔偿立法与实践的现状

关于公证赔偿，《公证暂行条例》和《公证程序规则》都没有涉及到。这两个规范性文件只提到了关于撤销错误的公证书的咨询题。至于其后果，按照《公证暂行条例》第61条的规定，“因公证处的过错撤销公证书的，所收的公证费应全部退还当事人；因当事人的过错而撤销公证书的，所收的公证费不予退还；因公证处和当事人双方的过错而撤销公证书的，所收的公证费酌情退还。”只涉及到了公证费的退还咨询题，而没有涉及到赔偿。

一些地点性法规在这方面却先走了一步，在实践中对此进行了探究。福建省人大常委会在1994年11月21日颁布的《福建省公证工作若干规定》第21条中规定，“公证处出具错证，侵犯公民、法人或者其他组织合法权益造成直截了当经

济缺失的，应负赔偿责任。公证处赔偿后，可向有过错的公证员追索部分或全部赔偿费用。”

在中国，按照1982年4月13日公布并实施的《公证暂行条例》第3条的规定：“公证处是国家公证机关。”将公证处纳入了国家行政机关的序列，公证员是国家公务员，按照干部治理规定任免，公证员依法履行的证明行为由国家作为法律责任的主体，对外承担法律责任，公证员的违法违规行为再由国家对其予以追究。当事人因公证而遭受缺失寻求法律救济的渠道是行政复议、行政诉讼和申请国家赔偿，公证是一种不折不扣的行政行为。2000年8月10日，司法部报经国务院批准，印发并实施了《关于深化公证工作改革的方案》，明确提出：“现有行政体制的公证处要尽快改为事业体制。改制的公证处应成为执行国家公证职能、自主开展业务、独立承担责任、按市场规律和自律机制运行的公益性、非营利的事业法人。”“建立完善公证赔偿制度。公证赔偿实行有限责任，以公证处的资产为限，赔偿范畴为公证机构及其工作人员在履行公证职务中，因过错给当事人造成的直截了当经济缺失。公证机构赔偿后，可责令有有意或重大过失的公证人员承担部分或全部赔偿费用。”由此可见，我国的公证机构及公证员经历了一个性质转型的时期，在《方案》实施往常，公证处是国家行政机关，公证员是国家干部；《方案》实施以后，公证处改为事业法人组织，公证员成为执行国家公证职能的专业法律工作者，不再具有国家公务员的身份，公证处自始至终差不多上法律责任主体，独立地对外承担有限法律责任，公证员在惩戒制度中和刑

事法律责任上，依旧是独立的法律责任主体；在民事赔偿中，也要对公证处承担因过错而被追偿的法律责任。能够讲，公证处和公证员差不多上法律责任的主体，都要承担相应的法律责任，二者不是同一的。

实际上，在2000年10月1日之前，公证处差不多上是作为行政机关在从事公证执业，公证员被作为公务员进行治理，其赔偿所以也比照国家赔偿在进行。

按照司法部经国务院批准的《关于深化公证工作改革的方案》，自2000年10月1日起，公证行业开始引入过错赔偿责任制度，而不再实行国家赔偿。同时，自2001年1月1日起，公证赔偿基金也开始建立起来。两年多来，全国各地已受理公证赔偿案件300多起，赔偿数额近600万元。另外，为了增强公证行业的信誉和抗风险能力，解决公证处缺乏实际赔偿能力等咨询题，自1999年下半年起，司法部律师公证工作指导司就开始着手研究建立公证责任保险制度。2000年12月18日，中国公证员协会与中国人民保险公司在北京正式签定了《公证责任保险合同》，从而将部分赔偿风险分担给了保险公司。

司法部部长张福森在谈到中国第一部公证法的制定时，作了题为《建立和完善具有中国特色的公证制度》的讲话，其中有两点对我们研究公证赔偿的性质具有指导意义。

第一，在公证制度的差不多特点中，谈到“公证机构不需国家财政拨款，自主执业、独立对外承担法律责任，如此不仅能够减轻国家财政负担，而且还能够幸免因登记失误给当事人合法权益造成损害后，引发的行政诉讼和国家赔偿。”

第二，在改革和完善我国公证制度中专门是在起草和制定公证法的过程中，应当遵循6个原则：其中第一个确实是“坚持公证的证明权是公权的原则。这不仅符合我国公证制度的本质属性，也符合我国公证制度的历史实践。这一差不多认识任何时候都不能坚决。这是因为，公证体现的是国家对经济和民商事活动中的特定领域实行干预的法律机制，即不采取行政机关直截了当干预的方式，而采取授权专门组织以公证方式实行干预，既能达到预防纠纷、爱护秩序的目的，又可幸免政府直截了当干预所带来的弊端。所以，公证的“公权”是通过法律授权的方式而获得的，这种授权方式并不改变公证的公权性质。”

张部长的讲话讲明了两个咨询题：一是公证权的实质是国家权力，但又不同于一样的行政治理权，不具有一样行政治理权的强制性；二是对公证造成的缺失由公证机构的财产承担责任。

按照上述介绍，我们对公证赔偿的性质的三种观点作一分析：

违约讲的讲明是不能成立的。公证机构在执行职务的过程中行使的是国家的证明权，其尽管是基于当事人的申请而出具公证书，但全然不同于托付：公证机构以自己的名义对待证对象的真实性与合法性进行确认，托付则是以托付人的名义行事；托付必须在托付权限范畴内进行，公证机构出具公证书则按照自己的判定行为，并在公证书出具后，如果认为不妥，还能够依法予以撤销。