导论法学与法理学

第一章导论法学与法理学

第一节法学

一、法学词源

法学是法律科学的简称，其词源历史悠久，但中国与西方不同。

关于法律和法律问题的研究，在我国先秦时期称为“刑名法术之学”或“刑名之学”，汉代始有“律学”。刑名法术之学主要强调定分正名，着重对“刑”、“名”进行辨析。律学主要是对现行的律例进行注释，关注法律的应用技术，而不关注正义等价值问题。我国古代“法学”一词最早出现于南北朝时期。《南齐书?孔稚》曾引孔稚的一句话：“寻古之名流，多有法学”。唐代白居易也曾向皇帝建议“悬法学为上科”。然而，孔白二人所用的“法学”的含义，仍然接近于律学。宋代以后，律学成为通词。总的来说，在中国，法学或法律科学的名称，直到19世纪末20世纪初西学东渐、西方文化大量传入时才广泛使用。

在西方，法学一词源远流长，正如法一词一样。“法学”这一词语的拉丁文JURISPRUDENTIA，早在公元前3世纪末罗马共和时代就已经出现，该词由IUS（法律、正义、权利）和PROVIDERE（先见、知识、聪明）两词合成，表示有系统、有组织的法律知识、法律学问、法律技术。到公元2世纪罗马帝国前期，该词已被广泛使用。当时罗马的五大法学家之一乌尔比安（Ulpianus,公元160――228年）说：“法学是神事和人事的知识，正与不正的学问。”后来，随着罗马法的复兴，拉丁文JURISPRUDENTIA这一词语在欧洲各国广泛传播。德文、法文、英文以及西班牙文等等语种，都是在该词基础上发展出各自指称法学的词汇，并且其含义日渐深刻，内容不断丰富。（有人，如德国学者莱布尼茨说：法学者，权利之科学也。有的说：法学是自由的科学。有的说，法学是正义之学。）

二、法学的性质和对象

法学，又称法律科学或法律学，是研究法律、法律现象、法律问题的学问或理论知识体系，是一门关于社会共同生活的规范科学、社会科学。

（一）法学是一门社会科学

人类学问博大精深，知识体系复杂。可以进行不同的划分。如神学和科学。

关于科学，也有多种分法。传统的划分方法是把科学分为自然科学和社会科学。自然科学即研究自然现象的科学，如物理学、化学、生物学等等。社会科学即研究社会现象的科学，如经济学、政治学、哲学、心理学等等。现在有一种划分方法，把科学分成自然科学、社会科学、综合科学、人文（精神）科学、边缘科学。所谓社会科学，就是研究社会现象的科学，凡是与人类社会生活有关，与人类社会关系有关，与人类社会历史发展及其发展变化规律有关的现象，都是社会科学的研究对象。法学是社会科学体系中的一员。法学是一门具有独特性的社会科学，一门独立的社会科学，它以法、法律现象为研究对象，试图把握人类进入文明时代各种法律现象发展的一般过程和规律性，藉以明了法律作为社会现象、文明现象的独特性，明了法律作为社会控制方式的重要性和独特性。与其它社会科学的区别，主要表现在：

第一，法学是一门特殊的社会科学。

第二，法学与自然科学、人文科学一样具有普遍性，主要研究法及法律现象（包括古今中外所有的法律现象）。

第三，法学探索所有法律现象、整个法律现象，在类别上包含各个部门法，在运作上涉及各个环节，在时间上涉及古往今来，在范围上包括中外（法律之时间性，乃古今各有不同；法律之空间性，乃中外各有区别），等等。

第四，法学研究的目的很多，其中最为核心的目的是，探索在所有的社会现象中，法律的特色、角色何在；探索在社会中法治为什么是最重要的治国方式。（二）法学的学科特点

第一，法学的研究对象是法、法律现象。法学始终与法律相关，与法律现象相关，所涉及的问题主要是法律问题，不同于自然科学、人文科学、其它社会科学。第二，法学的研究内容非常丰富多样，涉及到法律现象的方方面面，有人认为，“法学既是以法的现象及其规律作为研究对象的一门系统的科学，必须对其研究对象进行全方面的研究，即既要考察研究法的产生、发展及其规律，又要比较研究各种不同的法律制度，它们的性质、特点以及它们的相互关系；既要研究法的内部联系和调整机制等，又要研究法与其它社会现象的联系、区别及其相互作用；既要对法进行静态分析，又要对法进行动态研究”。有人认为，法学研究的内容是法律的内在方面和外在方面。有人认为，法学研究法律的事实、形式、价值。第三，法学实践性非常强，应用性非常突出，具有现实性、务实性特点。

第四，法学是与人类经验、知识、智能、理性密切相关，是人的法律经验、知识智能、理性的综合体现，是经验与理性的统一，既具有一般的感性经验色彩，也具有抽象思辨的特点。

第五，法学与法律职业的专门化、职业化密切相关，与专门的法学家的存在密切相关，具有专门性、职业性特点。

第六，法学具有强烈的价值取向，具有价值性，是社会价值观念体系的载体。（三）、法学的功能

法学研究的功能是多方面的。第一，指导立法司法实践，推进法治事业。第二，填补实在法的空白，纠正实在法的缺陷、错误。第三，深化法律理念，扩大法律观念的宣传。第四，培养法律人才。第五，规范理论探索，促进法学的创新和发展。

三、法学体系

法学（学科）体系是由法学各个分支学科构成的有机联系的统一整体。（一）、法学的科学化

近代意义上的科学，是指实证科学、经验科学，即以实验和经验观察为基础的，是以自然科学，特别是物理学为模板的。所谓科学化，即指实证化、实验化、经验化。就其基本倾向而言，主要标志是专门化、系统化、规范化、实证化、职业化。任何一门学问能否成为科学，就看它是否达到或实现专门化、系统化、规范化、实证化、职业化。

法学成为科学是一个非常晚近的事情，是在近代才形成为独立的科学，其标志是实证法学的产生和形成，代表人物是边沁、奥斯汀。此前对法律问题的研究、认识或依附于国家的立法和司法活动之中，或作为哲学、神学、政治学、伦理学、文学等等理论体系的一个方面、环节而存在。因此，法学是一个非常年轻的科学。法学作为科学的生成，主要是下列因素综合的结果：（1）立法的发达；（2）职业法学家队伍、阶层的形成；（3）法律理念的系统化；（4）独立法律机构的出现和存在；（5）法学流派的分化和发展；（6）法律学问、知识的独立化、体系化，学科分化的全面性和高度性。

（二）、法学的分支学科

对于法学体系的划分，是一个见仁见智的问题，并无一致的标准和做法，有较大的主观性。例如英国法学家沃克将法学分为两大部类（理论法学和应用法学）七个分支学科：法学理论和法哲学、法史学、比较法学、国际法学、超国家法学、国内法学、法学附属学科。日本《万百科大辞典》把法学划分为四大部类。20世纪30年代，我国法学家丁元普将法学分为法律科学和法律哲学两门，而后又把法律科学分为立法政策学、法律解释学、比较法学、法律史学。我国台湾学者将法学分为理论法学和应用法学两类，将法理论学科再分为法理学（含三大课题：法的历史哲学、法学方法论、法价值论）和法经验科学（含法律社会学、法制史学等等）。法应用科学包括法律解释学和社会政策学等等，其中法律解释学包括宪法学、民法学、刑法学、刑事诉讼法学、民事诉讼法学等等。

现在我国学者对于法学学科的划分，有多种方法，但其结果大同小异。具体的划分如下：第一层次为理论法学、应用法学和边缘（交叉）法学。理论法学分为法理学和法律史学，而法律史学又分为法律思想史（中国法律思想史和西方法律思想史）和法制史（中国法律制度史和外国法律制度史）；应用法学分为比较法学、国内法学（含宪法学、民法学、刑法学、行政法学、经济法学、诉讼法学等等）、国际法学（含国际公法、国际私法、国际经济法等等）、外国法学（含外国的部门法学）。边缘法学主要是法学与其它社会科学、自然科学、人文科学相互结合的产物，如法医学、法律心理学、法律经济学、法律社会学等等。

四、法学与其它科学的关系

每一科学都以特定的客体（事物）为研究对象，以一定的方法为研究途径，从而形成为一门独立的科学。同时又与其它科学相互联系，共同形成了统一的有机的科学体系。在整个科学体系中，法学与各门科学的区别和联系尤其具有特殊的意义。

（一）法学与哲学

哲学是研究自然、社会和思维最一般最普遍最根本问题的科学。哲学是人安身立命的根基，是社会的标尺，是文明的尺度，是进步的指针。每一个人、每一民族、每一国家、每一社会都不可缺少哲学，要不以这种哲学思想为基础，要不选择那种哲学理论。无哲学的人、民族、国家、社会是可悲的人、民族、国家、社会。每一种人类活动，特别是文化活动都不能脱离哲学，脱离哲学的活动缺乏意义。在整个科学体系中，哲学非常重要，是不可缺少的。过去哲学曾一度被称为科学的科学、万法之王，企图囊括所有知识体系，这虽然有些夸大其词，但在一定意义上可以看出哲学的包容性和重要性。

法学与哲学的关系主要表现在：（1）哲学是法学的基础，是法学的基本方法论，它对法学起指导作用。（2）哲学引导法学的发展、变革，每一次哲学理想、观念、方法的变革，都是科学变革发展的前奏，都会直接或间接地影响包括法学在内的所有科学的发展变化。（3）在研究对象、内容方面，哲学与法学存在部分重合，都研究法律、法律现象、法律问题，但在方法、侧重点有所区别。（4）在一定程度上，法学思想、理念的发展、创新也能影响哲学的发展、创新，法学促进了哲学的进一步深化。

（二）法学与政治学

政治学是以社会中的政治现象、政治问题为研究对象，主要探讨社会公共权力的合法性来源，公共权力的运作，社会组织、制度的形成、建设、结构、功能，社会的管理、控制、治理及其方式，社会的民主制度及其运作，政党制度等等问题。政治学在社会中非常重要，其功能、作用和价值非常显著。

法学与政治学的关系主要表现在：（1）在学科发展史上，法学一直是政治学的一部分，到19世纪才开始分家。（2）在研究对象、内容、方法等方面，法学与政治学相互交叉重叠，相互影响，相互促进。（3）政治学是法学的基础，起着引导法学发展、变革的作用。（4）法学作为异军突起的新科学，它的社会功能、使命，特别是政治功能、使命远远大于政治学，它所发挥的功效也远远大于政治学。（三）法学与经济学

经济学是研究社会中的经济现象，如各种经济关系、经济组织、经济活动和经济发展的科学。其中微观经济学是研究资源配置的科学，主要研究有限的资源怎样配置最为合理，怎样使用最为合理，怎样让它发挥出最大最佳的效果。经济学对于社会的发展，对于人民生活的提高起着重要的作用。

法学与经济学的关系主要表现在：（1）法律是经济的集中体现和反映，一切法律问题都可以归结为经济问题，一切法律现象都可以还原为经济现象，法律本身具有内在的经济机制、经济逻辑、经济属性。（2）经济学的概念、理论、方法是法学的基础，法学发展必须以经济学的有关理论作为前提，在法学中引进经济学的理论、观点，可以引起法学的变革，如法律经济学。（3）法学对经济学的发展具有重大意义。

（四）法学与社会学

社会学以社会为研究对象，主要研究社会的要素、结构、功能和作用，特别是研究社会组织的形成、发展和运作，研究社会怎样达到良性发展和运作，形成有序化的社会秩序。19世纪初的法国学者孔德是现代社会学的创始人，自他以后，社会学得到蓬勃发展，成为认识人类社会的重要桥梁。

法学与社会学的关系主要表现在：（1）社会学为法学奠定了理论基础、方法论基础，社会学的很多理论、观点、方法被大量地运用于法学领域，成为法学发展的动力，法学的任何一种理论的提出、改变、形成都或多或少，或直接或间接与社会学有关。（2）社会学与法学在研究对象、内容、方法、功能等方面具有交叉性、互补性。（3）法学与社会学可以相互结合，相互借鉴，从而加深对法律现象的认识。在历史上，以社会学为基础的对法律的分析研究，形成了法律社会学的思潮和流派，与自然法学、分析法学一起成为法学的三大支柱，大大推进了法学、法律的发展。

（五）法学与历史学

历史学是以人类历史为研究对象，主要研究人类历史、人类社会发生、发展的过程。

法学与历史学的关系主要表现在：（1）法律秩序、法律制度的建设、形成、发展是历史的产物，也是历史的抉择。没有历史，就没有法律。（2）法学与其它历史科学一样，是历史性的科学，法学的理念、范式（概念、范畴、理论、观点、方法）都是历史的产物，与一个民族，一个社会，一个国家，与整个人类的发生、发展过程息息相关。没有历史，就没有法学。

除了与上述几大社会科学存在密切关系以外，法学还与美学、逻辑学、教育学、文学、宗教学、心理学，与各门自然科学技术紧密联系。正是这种密切联系，导致了法学与许多科学的相互渗透，形成了一系列交叉科学、边缘科学。这是现代科学既高度分化，又高度综合的发展趋势的典型范例。

研究法学与其它科学的关系，应该注意几个问题：

第一，法之理既要法内，又在法外。正如法律不是一个独立自足的领域，它必须依存于其它社会现象，法学也不是一个独立自足的科学，它必须依存于其它科学，

法学更不是封闭的科学，而是开放性的科学，从其他科学中吸收许多有益的养分。第二，整个科学是一个完整的统一整体，法学与其它科学一样构成了其中的一个部分，不可缺少的一个部分，没有法学的科学体系是不完整的。

第三，法学与其它科学互助共生，共同促进了人类对自然现象、社会现象、思维现象的认识和把握，共同推动了人类知识的进步和更新，共同提高了人类文明的水准。

第四，大量的交叉科学、边缘科学的兴起和发展，说明法学与其它科学在许多方面具有共同性，存在交叉交互的性质，法学的创新和突破往往就是在这样的相互渗透、相互借鉴中实现的。

第二节法学的历史发展

中国法学的历史

一、先秦诸子的法哲学思想

（一）先秦法哲学思想的主题

先秦诸子生活在一个“礼崩乐坏”而天下失序的混乱时代，如何重建秩序成了头等重大的政治和法律思想主题。

（二）儒家的礼制秩序观

先秦儒家所要重建的礼制秩序包括两个层面：一是外在的规范秩序；一是内在的精神秩序。

（三）墨家“尚同”的秩序观

墨子法哲学思想的独到之处在于：称天说鬼，主张法天而遵天法；提出“壹同天下之义”的法律起源论和秩序观；倡导“兼相爱，交相利”，追求普天之下的人类大同，减缓等级差别。

（四）道家的“法自然”论

帝王政治理应效法“至公”之“天道”，观天地之象以行人事，也就是所谓的“法自然”，而“自然”是“无为”的。

（五）法家的“刑赏二柄”说

法家面对“礼崩乐坏”的社会现实，坚持趋利避害的人性论，强调用明确、公开、客观而苛严的法律规范来治理国家，通过加强君主专制来建立社会秩序。

二、儒家化的古代律学

律学的基本原则是以经释律，即依据儒家学说对以律为主的成文法进行讲习和注解，使儒家经义与法律融合为一体，最终完成了法律儒家化的过程，形成了法律伦理化和伦理法律化的中国法律文化传统。

三、走向“现代”的中国法学

（一）中西交接而开新传统

近代中国法学在基本概念、基本观点和理论构架等学理上的确与“西学”之影响有极大的关联，但其发生的动力因素除了现实的社会根源外，我们首先需要从中国政治法律文化传统的内部去加以探究和把握。

（二）近代中国的权利话语

在近代中国，思想家们根据“公理”世界观而接受了源于西方的正当性意义上的“权利”观念，“权利”也一样成了判断现实政治法律制度合理性、正当性的价值尺度。

（三）改旧律而创新法

（四）从“法制”到“法治”的新时期法学

21世纪的中国法学必将在建设社会主义法治国家的伟大行程中取得辉煌成就，为中华民族的伟大复兴做出自己应有的贡献。

西方法学的历史

一、古希腊的正义和法治观念

（一）古希腊哲人的思想道路

古希腊、罗马不仅是西方法律文化的发源地和摇篮，而且在整个人类法学发展的历史长河中也占有举足轻重的地位。古希腊法律思想的杰出代表是智者派、柏拉图和亚里士多德。

（二）古希腊的正义理论

把正义视为法律存在的基础和根据乃是古希腊人深厚的观念传统。这种对于法律存在价值的追问和思考方式最初是通过神话和文学得以体现。

（三）古希腊的法治观念

亚里士多德放弃了对柏拉图“哲学王”理念的追求，将“哲学王”所蕴涵的理性精神落实在法律之中，将“法律”界定为“不受欲望影响的智慧”，法律成了纯粹理性的载体，而明确提出“法治应当优于一人之治”的命题，视“法治”为最优良的治国方略。

二、罗马法学

（一）罗马法学的历史地位

罗马法学以其产生的先导性、内容的完备性、影响的深远性在法学史上占有十分重要的地位。

（二）罗马法学的历史进程

罗马法学有着自身的成长道路，其历史进程可分为如下几个时期：

罗马法学的形成时期。其产生始于公元前3世纪。

罗马法学的发展时期。指公元前2世纪到公元前1世纪。

罗马法学的昌盛时期。公元1世纪到3世纪，罗马法学进入了昌盛时期。

罗马法学的衰落时期。公元4世纪到5世纪，罗马帝国出现了全面的政治经济危机，这是导致罗马法学衰落的主要原因。

罗马法学的中兴时期。这是指查士丁尼在位时期。

三、欧洲中世纪法学

（一）中世纪法学的历史意义

中世纪法学所取得的成就主要体现在注释法学和教会法学之中。

（二）注释法学

注释法学分注释法学派和注解法学派（或评论法学派）。

（三）教会法学

教会法学作为研究教会法的一门学问，是在教权与王权的的斗争中发展起来的。在方法论上，教会法学家也主要使用的是注释方法。

（四）经院哲学家的法律观

教父学的代表是奥古斯丁，他对教会法的影响很大，也促进了教皇国的建立。托马斯·阿奎那则是经院哲学最伟大的代表人物，其法律思想相当丰富，尤其是他的自然法思想相当深刻，对后世影响相当大。

四、西方近代法学的开新

（一）古典自然法学派

西方17、18世纪是古典自然法学占主导地位的时代。古典自然法学派论说的主题是自然权利说与社会契约论。

（二）哲理法学派

哲理法学亦称法的形而上学，它用抽象的思辨方法来研究法律问题。其代表人物是康德和黑格尔。

（三）历史法学派

与古典自然法学不同，历史法学是一种实证主义法学，其所研究的对象是实然法，而不是应然法；法学家们使用的方法是历史比较的方法，而反对假设和推理的方法。历史法学派的创始人是胡果。

（四）功利主义法学

功利主义法学的理论渊源部分地可以追溯到18世纪苏格兰哲学家大卫·休谟，其杰出代表则是杰里米·边沁和约翰·斯图尔特·密尔。

（五）分析实证法学

其主要代表是奥斯丁。

五、西方现代法学的多元格局

（一）自然法学的复兴

随着自然法学在20世纪初的复兴，西方出现了一些关注法律制度的基本价值的法理学。（二）新分析法学

自然法学的复兴给分析实证法学带来了强有力的挑战，分析实证法学发展为新分析法学。

（三）社会学法学

与新分析法学的“内在观点”有很大的不同，社会学法学将研究的重点放在法律的社会目的、作用和效果的考察之上，强调社会不同利益的整合。

（四）其他法学派

1．经济分析法学

经济分析法学最初是作为法学研究的一种新方法而出现的，它将法律与经济效益联系起来，对法律进行经济分析。美国法学家理查德·波斯纳的《法律的经济分析》是其代表性著作。

2．批判法学

20世纪七、八十年代在美国出现了一个所谓的“批判法学”运动。

第三节法学方法

一、方法与方法论

1．方法就是为了达到某种目的所采取的路径、方式、手段和工具。

2．方法与方法论早在近代就已经不可分割地结合在了一起，任何一种方法，都不可避免地已经是一种关于方法的理论。

二、法学方法与法学方法论

1．自罗马法学开始，人们就已经开始用各种各样的方法去研究法学，并形成了各种法学流派，比如说自然法学、注释法学和后注释法学等等。

2．法学方法论是19世纪后半叶才产生的。

3．法学方法就是通过某种立场、途径和工具，获得关于法律是什么的理解。

4．关于法学方法和法学方法论的思考，在西方法学史上是沿着两条线索展开的。一条线索是从法学之外的立场研究法学；另一条线索是从法学内部的立场来研究法学。5．法学方法与法律方法：法学方法和法学方法论是从外在视角出发的“关于法律的思考”；而法律方法和法律方法论则是从内在视角出发的“根据法律的思考”。

三、法学研究的基本方法

（一）、价值分析方法

1.价值方法是指根据一定的价值标准对特定的研究对象（事物或活动）进行价值分析的方法。

2．从具体研究方法上说，价值分析一般包括以下几个步骤：

第一，肯定法律具有价值属性而不是“价值无涉”和“价值中立”的。

第二，确立法所蕴涵的各种价值，如正义、自由、平等、人权等。

第三，根据这些价值对现实中的法律实践进行分析和评价。

（二）、实证分析方法

1．19世纪中叶，英国法理学家约翰·奥斯丁的《法理学范围之限定》的发表，标志着分析实证主义法学的产生，也使得实证分析方法成为了主要的法学研究方法。

2．奥斯丁并不试图像自然法那样从某种永恒不变的关于人性的形而上学假设出发推演出整个法律体系，而是努力从实证的角度对某个已经存在的法律体系，尤其是该法律体系中的法律制度、法律规则和法律概念进行分析。

3. 奥斯丁的分析并不彻底，其后，凯尔森和哈特从两个方向发展了实证分析的方法，形成了“纯粹法学”和“新分析实证主义法学”这两个20世纪非常重要的法学学派。（三）、社会学分析方法

1．法国思想家奥古斯特·孔德是社会学的创始人，而马克思、迪尔凯姆和韦伯是社会学的三大奠基人，他们三个人确立对现代社会分析的基本框架和分析理路，使社会学成为了一门独立的社会科学。

2．社会法学派就是把法学的传统方法与社会学的概念、观念、理论和方法结合起来研究法律现象，注重法律的社会目的、作用和效果，强调社会不同利益的整合。

3．20世纪最重要的社会学法学家罗斯科·庞德系统地总结了社会学法学的特征，并提出了社会学法学的纲领。庞德认为，与19世纪各法学派相比，社会学法学具有以下几点特征：

第一，社会学法学家所关注的是法律运作，而非权威性律令的抽象内容。

第二，社会学法学家把法律视作是一种既含有透过经验发现也包括刻意制定这两种方式的社会制度。法律乃是经由理性发展起来的经验和经由经验检测的理性。

第三，社会学法学家所强调的是法律有助益的那些社会目的，而非制裁。

第四，社会学法学家从功能的角度来看待法律制度、法律准则和法律律令。

（四）、历史分析方法

历史法学派的代表人物是德国法学家萨维尼。1814年，萨维尼出版名著《论立法与法学的当代使命》，宣告了历史法学派的纲领。萨维尼认为，法律并非某种由立法者刻意制定的东西，它深深地根植于一个民族的历史之中，其真正的源泉乃是该民族普遍的信念、习惯和共同意识。法律是由“民族精神”决定的。

（五）、比较的方法

对法律制度进行比较研究，可以追溯到古希腊时期。但是，比较方法作为法学研究的一种基本方法而得到广泛使用，是19世纪中叶以后的事情。随着多元文化论的出现，对不同国家、不同民族、不同时代、尤其是不同法系的法律进行比较，就成为了一件重要的工作。

要使用比较的方法，当然得有比较的一般程序和步骤。沈宗灵教授认为：“对法律的比较研究一般可以分为三个过程：第一，掌握所要比较的不同国家的有关法律材料；第二，对这些不同法律进行比较，也即发现其异同；最后，分析异同的原因并做出适当的评价。”（六）、经济分析方法

上世纪70时代，科斯在芝加哥大学的同事波斯纳发表了《法律的经济分析》一书，将“新制度经济学”的基本立场和分析方法运用到法学中来，标志着“经济分析法学”的诞生。

法理学导论——名词解释

1、法理学：是研究法和法律的一般原理、基本的法律原则、基本概念和制度以及这些 法律制度运行的机制的法学分支学科。 2、法学：是研究法律现象或法律问题的学问或理论知识体系，是一门关于社会生活的 规范科学。 3、法学体系：是法学各个分支学科构成的有机联系的统一整体，它的中心问题是关于 法学内部各分支学科的划分或法学学科的分类 4、法学理论体系：是建立一定世界观和方法论基础上的法律理论观点、思想和学说体 系。 5、法：1)马克思认为法由一定的物质生活条件所觉得的，统治阶级意志的体现并由国 家强制力保证施行行为规则的总称。 2）法是可以判断人们是非曲直进行公正的裁决，具有公平正义等价值取向的由国家 强制力保证实行具有普遍性反复适用的行为规则的总称。 6、法律：由国家立法机关依照法定程序制定的行为规范的总称。具有规范性、意志强 制性、普遍性、程序性。 7、法的形式：就是指法的内容要素的外在结构和组织形态。包括法条、规范性法律文 件、规范性法律文件体系。 8、法律权利：是国家通过法律规定对法律关系主题可以自主决定做出某种行为的许可 和保障手段。包括自由权、请求权、诉权。分为基本权利和普通权利，绝对权利和相对权利。 9、法律义务：是国家通过法律规定对法律关系主体的行为的一种约束手段，是法律规 定人们应当做出和不得做出某种行为的界限。有限制义务、被请求义务、被诉义务。 分类基本义务和普通义务；绝对义务和相对义务。 10、法律要素：是和系统相对而言的，是指那些联系和作用的构成规范性文件内容的 要素、规则、原则和法律术语。有独立性、差异性、关联性的特点。 11、法律规则：是对一定的实施状态赋予明确的法律意义，并确定具体法律后果的准则， 具有独立性、可预测性、一般性的特点。由假定、行为模式、法律后果构成。分为授权性规则和义务性规则;确定性规则、委任性规则、准用性规则；控制性规则和构成性规则。 12、法律原则：是指能作为规则的来源或基础的综合性、稳定性的原理或准则。具有不 确定性、衡平性、强行性。分为公理性原则和政策性原则；基本原则和具体原则；实体性原则和程序性原则。 13、法律术语：是指具有法律性质或专门法律意义的用语概念。具有明确性、规范性、

法理学法的概念.

第二章法的概念 参考文献 周永坤：《法理学》（第三版）第4页。 吴忠：《将法律进行到底》第37页。 邓子滨：《斑马线上的中国》第11页。 刘星：《法律是什么》 第一节法的基本特征 一、法的概念 法是经国家制定或认可的，由国家强制力来保证实施的，要求所有成员必须遵守的行为规则的总和。 维辛斯基曾经在斯大林时期担任过苏联法学所所长、莫斯科大学校长、总检察长和外交部长。他在1938年正式提出了关于法的著名定义：“法是经国家政权制定或认可的，反映统治阶级意志的，由国家强制力来保证其适用的行为规则的总和，其目的在于保护、巩固并发展有利于和适合于统治阶级的社会关系与社会秩序。”中国《法学辞典》的法律概念与维辛斯基的定义几乎连词句都丝毫不差。 法是为社会主体提供行为标准的，以国家政权意志形式出现的，作为司法机关办案依据的，具有普遍性、明确性和肯定性的，以权利和义务为主要内容的，首先和主要体现执政者意志并最终决定于社会物质生活条件的各种社会规范的总称。《法理学》周旺生p39 古今中外的思想家对什么是法律，对法律的内涵和外延的认识并不一致。“对中国古代学者来说，法律就是指国家制定的强制性的规则或命令，或仅指国家法、制定法，最多包括国家认可的习惯法。在西方，法律这个词从古希腊、古罗马开始就不单单指国家制定（承认）的法，它也包括习惯、正义在内。不单单指一国的法律，而且包括不同国家共同适用的法律；不单单指国家内的法律，而且指国家间的法律。”——周永坤：《法理学》（第三版）第4页。

二、法的基本特征 （一）法是调整人们行为的规范。 法是一种行为规范，它是为主体的行为提供标准和指明方向的，它只解决行为问题，只衡量人们的行为是否合法或是否违法，不解决观念问题、品德或道德问题。一个人无论他的思想或品德多么糟糕，只要没有付诸行动，法就同它无涉。马克思说，对于法律来说，除了我的行为以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的对象。法是一种社会规范，只针对发生在一定社会关系中的行为或只针对和社会有观点的行为，一个人闭门裸奔或者喝酒、胡闹，法并不干预。 （二）法由国家制定或认可。 法由国家制定或认可，也就是使法具有国家意志的形式。这一特征明显地表明了法与其他社会规范，例如道德规范、宗教规范、政党或其他社会组织的规章以及习惯礼仪等的差别。 目前，国家形成法律有两种基本方式：制定法律、通过国家认可的方式形成法律。最主要的就是赋予社会上早已存在的社会规则，如习惯、经验、道德、宗教、习俗、礼仪，使之具有法律效力。 （三）法规定人们的权利和义务。 有的社会规范，比如政党或其他社会团体的规章，也规定各自成员的某种权利和义务，但在内容、范围和保证实施的方式等方面，法律上的权利和义务同其他社会规范中所规定的权利和义务，是有很大区别的。象道德、宗教等规范，一般说来仅规定义务而无权利。 （四）法由国家强制力保证执行。 没有保证手段的社会规范是不存在的，应当懂得，法同其他社会规范的区别不在于有没有强制力，而在于有什么样的强制力。 1、法的强制力是以国家政权的名义表现出来的。 2、法的强制力的实现是不以被强制者的意志为转移的。对于坏人，道德强制力就差多了，走你的路，让别人去说吧；走别人的路，让别人无路可走。习惯、道德、宗教、政党政策等社会规范则建立在人们的信仰或确信的基础上，通过人们的内心发生作用。因此它们不仅是人的行为的准则，而且也是人的意识、观念的基础。 3、法的强制力的实现，需要通过法定的程序。道德谴责就不需要程序。

法理学导论名词解释整理

名词解释整理 1.法学：所谓法学，就是研究法律现象的知识体系，是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。也可以说，法学是一门实践学问，实践知识，即通过“实践之思”获取的知识。 2.法学思维：是法学者在研究法律现象时所持的思考立场、态度、观点、价值和方法。 3.法学方法：从广义上讲，包括法学建构的方法、法学研究的方法和法律适用的方法。从狭义上讲，主要是指法律适用的方法。（在法律实践中，法律适用总是居于核心的地位。从法律运行的角度看，司法居于中心的环节。） 4.法理学：是一门研究所有法律制度中的一般问题、原理、原则和制度的学问。是对每一法学学科中带有共同性、根本性的问题和原理做横断面的考察。（法理学研究的对象主要是法和法学的一般原理（哲理）、基本的法律原则、基本概念和制度以及这些法律制度运行的机制。） 5.法学体系，也称为“法学分科的体系”，即由法学各个分支学科构成的有机联系的统一整体。它的中心问题是关于法学内部各分支学科的划分或法学学科的分类。 6.法学理论体系：是建立在一定的世界观和方法论基础上的法律理论观点、思想和学说体系。（一个国家的法学分科体系大致统一，但却可以并存多个不同的法学理论体系。） 7.应然法：就是“应该是怎么样的法”，即根据自身的特性而应达到某种理想或理念状态的法，有时又被称为“理想法”或“理念法”。 8.实然法：就是“实际上是什么样的法”，即在现实中实际存在、实际发生效力、对人们的行为实际产生作用的法，有时也被称为“实际的法”。 9.自然法理论：否认法自身的独立性，认为法必然从属于更为高级的行为标准（现代自然法理论认为主要是指道德），因此违反这个更高标准的法就不再是法。基本主张是“恶法非法”。 10．法律实证主义：认为法是人类社会的产物，是有意识创造出来的行为准则。因此，只有实在法才是严格意义上的法律，是实际存在的、具有实际效力并可以精确分析的法律，也只有实在法才是法理学研究的对象。与其他的行为准则没有必然的关系，即使实在法与上述准则相违背，也不能成为否定实在法之法律性质的理由，人们依然具有服从这种法律的义务。即“恶法亦法”。 11．法的作用：是指法作为一种特殊的社会规范对人们的行为和社会生活所产生的影响和结果。 12．法的内容：是指法的内在要素，即法律规范及其构成要素。 13．法的形式：法的内容的表现方式，是法的内容要素的外在结构和组织形态。 14．法律权利：由国家通过法律加以许可的自由意志支配的行为范围。（特点：法律性、自主性、利益性、与法律义务的相关性）一个完整的法律权利的结构，实际上是三个权利要素的统一： 1)自由权。权利人可以自主决定作出一定行为的权利，不受他人干涉。（基础） 2)请求权。权利人要求他人作出一定行为或不作出一定行为的权利。（内容） 3)诉权。权利人在自己的权利受到侵犯时，请求国家机关予以保护的权利。（保障）

法理学概念整理

名词解释 1.法学：研究法律现象及其发展规律的社会科学 2.法理学：以作为整体的法律的共同性问题和一般性问题的理论法学 3.法律现象：人类社会发展到一定阶段所产生的一种特殊现象，主要是指具有法律意义并 接受法律调整的社会现象 4.自然法：评价实在法的内在正义标准 5.自然权利：个体拥有的基于人之本性的不可剥夺与让渡的权利 6.法学体系：由法学的各个分支学科组成的相互联系相互制约的有机整体 7.法律的特征：①调整社会关系②国家制定或认可③权利与义务为内容④由国家强制力保 证实施 8.法律作为社会规范的主要特点：①确定性②概括性③程序性④公开性⑤平等性⑥不溯及 既往性 9.法律作用：法律对于人的行为以及社会关系所带来的影响 10.法律作用的特点：①人为性②现实性③局限性 11.法律的规范作用：①指引作用②评价作用③预测作用④强制作用⑤教育作用 12.法律的社会作用：①分配社会利益②解决社会纠纷③实施社会管理 13.法律起源规律：①个别调整→规范调整②习惯→习惯法→制定法③自发调整→自觉调整 14.法律发展基本理论：①理性建构论②法律与主权命令说③法律的历史进化论 15.法律发展规律：①神法→人法②身份的法→契约的法③古代民主法治→人治→现代民主 法治④不成文法→成文法⑤族群之法→世界之法 16.法律发展方式：①法律继承②法律移植③法律创新 17.法律概念：人们在不断认识和实践过程中，对具有法律意义的现象和事实进行理性概括 和抽象表达而形成的一些权威性范畴 18.法律规则：以法律权利和法律义务为主要内容，由国家强制力保障实施的具有严密逻辑 结构的社会规范 19.法律规则的构成要素：①假定条件②行为模式③法律后果 20.法律原则：对一定时代与社会中普遍价值观念的法律表达，并集中彰显了人们为法律所 设定的调整社会所应达致的目标 21.法律关系：主体之间根据法律所结成的一种规范性关系 22.法律意识：指人们在一定历史条件下，对现行法律和法律现象的心理体验、价值评价等 各种意识现象的总称 23.法律观点：泛指对法律的看法和态度 24.法律观念：指人们重视、遵守与自觉执行法律的思想意识 25.法律心理：低级阶段的法律意识，是人们对法律现象认识的感性阶段 26.法律思想体系：高级阶段的法律意识，是人们对法律现象认识的理性阶段，表现为系统 化、理论化的法律思想观点和学说 27.法律观念ⅱ：介乎理性与感性之间的阶段，既有零散、偶然、感性的认识，也包括一些 系统、必然的理性的认识 28.法律行为：具有法律意义和属性，能够引起一定法律后果的行为 29.法律实现：体现在法律规则中的一定意志、利益和目标经过法的有效实施，从而转化为 社会实现的过程与结果 30.法律效力：法律的保护力和拘束力，具体指国家制定或认可的法律对其调整对象具有的 普遍支配性力量

(完整word版)法理学导论 名词解释(中国政法大学)

法理学导论 名词解释 1.法学：研究法律现象的知识体系，是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。 2.法理学：研究所有法律制度中的一般问题、原理、原则和制度的学问。 3.法学体系：也称为“法学分科的体系”，即由法学各个分支学科构成的有机联系的统一 整体。它的中心问题是关于法学内部各分支学科的划分或法学学科的分类。 4.应然法：指“应该是怎么样的法”，即根据其自身的特性而应达到某种理想或理念状态 的法。又称理想法或理念法。 5.实然法：指“实际上是怎么样的法”，即在现实中实际存在、实际发生效力、对人们的 行为实际产生作用的法，有时也被称为“实际的法”。 6.法的内容：构成法的内在要素，即法律规范及其构成要素。 7.法的形式：法的内容的表现方式，是法的内容要素的外在结构和组织形态，诸如“法 典”、“判例法”、“习惯法”等等。 8.法律权利：由国家通过法律加以许可的自由意志支配的行为范围。 9.法律义务：国家通过法律规定，对法律主体的行为的一种约束手段，是法律规定人们 应当作出和不得作出某种行为的界限。 10.成文法：又称制定法，是指有立法权或立法性职权的国家机关以国家的名义，依照特 定程序创制的，以规范化的条文形式出现的规范性法律文件的总称。 11.不成文法：有学者称之为非制定法，是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或 虽有文字形式但却不具有规范化条文形式的法的总称。不成文法包括习惯法和判例法两种。习惯法是由习惯被国家赋予法律效力而形成的法律。判例法是由判例被国家赋予法律效力而形成的法律。 12.法系：具有某种共性或共同历史传统的法律的总称。是根据法的历史传统和外部特 征对法作的一种分类。 13.民法法系：又称大陆法系、罗马法系、法典法系、罗马—德意志法系，是以罗马法为 基础而发展起来的法律的总称。民法法系内部包括法国法系和德国法系两个支系。14.普通法法系：又称英美法系、英国法系、海洋法系、判例法系，是以英国自中世纪以 来的法律特别是它的普通法为基础而发展起来的法律的总称。普通法法系内部包括英国法系和美国法系两个支系。 15.法律渊源：被承认具有法的效力、法的权威性或具有法律意义并作为法官审理案件之 依据的规范或准则来源，如制定法（成文法）、判例法、习惯法、法理等。 16.法律：法律有广义、狭义两种理解。广义上讲，法律泛指一切规范性文件；狭义上讲， 仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件。 17.行政法规：是指国家最高行政机关即国务院根据并为实施宪法和法律而制定的关于国 家行政管理活动的规范性文件，是我国一种重要的法的渊源。 18.经济特区法规：是指我国经济特区根据国家授权法所制定的一类规范性法律文件。 19.法的分类：从不同的角度，按照不同的标准，将法律规范分为若干不同的种类。 20.一般法：是指针对一般人、一般事、一般时间、在全国普遍适用的法。 21.特别法：是指针对特定人、特定事、特定地区、特定时间有效的法律。 22.实体法：规定主要权利和义务（或职权和职责）的法律。

法理学重点知识点梳理知识讲解

法理学重点知识点梳理 第1，2章导论，法的概念 导论 1.法学的定义：法学是以法律现象为研究对象的知识和学科的总称，我们的理解：一类是可见的外在的法律现象，即为规范——制度型法律现象；另一类是不可见的内在的心理——观念型法律现象。 2.应当注意的是，理论法学和应用法学的学术分科实际上阐明的是法学的不同品质。首先，法学是理论性的。其次，法学是实践的。 3. 法理学的概念：法理学，以一般法律现象为研究对象，以探求法的一般原理为任务的学问。现代法理学注重于对法律用语及专门名词的分类和进一步理解。 4. 法理学的性质和任务: 一方面，法理学所研究的是法的一般原理、原则、概念、制度。 另一方面，从法学体系的内部关系看，法理学在整个法学体系中具有“基础理论”的地位。 5. 马克思、恩格斯创立了马克思主义法学，两人合著的《德意志意识形态》是马克思主义法学诞生的标志，他们揭示了法律根源于社会物质生活条件，根源于利益的冲突，法律随着经济条件的发展而发展等客观规律。他们指出法律是特定社会历史时期的产物，揭示了法律与阶级、国家的联系。 6. 当代中国的马克思主义有三个组成部分，即邓小平理论、“三个代表”重要思想和科学发展观。 7. 马克思主义法学，在建设中国特色社会主义法学和法权制度中，必须注意把握以下几点： ◆基本原则：马克思主义、西方法治文明和中国国情特点三者结合。 ◆核心架构：马克思主义法学三位一体的本原结构，即人、国家和社会的辩证统一。人、国家和社会的辩证统一应该成为我们今天构建中国特色社会主义法学的核心内容。 ■体现上述基本精神的中国特色社会主义法学的核心内容就是以人为本、法治国家与和谐社会的辩证统一(是指人们在认识事物的时候，既要看到事物共性的一面，又要看到事物对立的一面，即要以坚持全面发展的高度为前提，把二者有机统一起来，以实现两者和谐发 展之目的)。 ◆理论特色：“五个更加”。更 加关注弱势群体的保护和帮助；更 加重视以社会公共利益约束和限 制个人以享有和行使权利为名的 任性；更加重视以公共社会福利平 等再分配来调节在自由的经济交 往中不可避免地产生的强弱分化、 贫富差别；更加重视防止阶级分 化、阶级矛盾、阶级冲突在我们这

杨心宇《法理学导论》复习笔记(法的本质)【圣才出品】

杨心宇《法理学导论》复习笔记 第一章法的本质 一、法的概念 1．法概念思想流 （1）古希腊的法概念 在古希腊时代，对于法是什么的争论，是围绕着法与正义的关系而展开的。 ①柏拉图的观点 柏拉图主张“人治”，强调法的工具价值，认为法是达致“善”的国家的手段，而且是“人治”之下的辅助手段。 ②亚里士多德的观点 亚里士多德主张“法治”是建立“善”的国家的直接途径。他所认为的法治指：“已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律。” ③诡辩学者的观点 诡辩论者认为正义只不过是强者的利益而非美德，法则是强者利益的载体。 ④斯多葛学派的观点 其基本观点是：人的理性来源于自然，而自然法是理性的律令，因而法即自然理性，现实的法律乃是自然法在俗世的再现。 （2）中世纪的法概念 阿奎那构建了一个在神的最高支配下、人的理性参与下的法体系： ①永恒法—由神的理性支配的法律； ②自然法—理性动物对永恒法的参与；

③人法—由自然法出发，靠推理的力量得出的特殊安排； ④神法—对于人的推理和判断进行修正的永恒法于世俗社会的体现。 （3）近现代的法概念 ①理性主义的法概念 a．古典自然法学派 古典自然法学派对法的理解由神的理性回归到人的理性，遵循“自然状态的假设——人类理性力量——缔结社会契约——文明社会制度建设”的丝路，在法的本体论方面强调人的理性能力，人们可以通过契约建立社会共同体。 b．康德的法观念 康德认为法是一种权利。他的法观念核心是自由，渗透着市民社会的自由主义。 c．黑格尔的法概念 黑格尔认为“任何定在，只要是自由意志的定在，就叫做法。所以一般说来，法就是作为理念的自由”。黑格尔同样主张法的本质是自由。 ②历史法学派的法概念 历史法学派主张法的产生和发展是一种潜移默化的过程，认为法的本质在于民族精神。 ③功利主义的法概念 功利主义认为立法的根本目的是追求最大范围的幸福，强调法律是主权者的命令。该学派代表人物边沁一方面依照功利观念约束立法，另一方面同时强调法的形式上的实定性。 ④实证主义的法概念 实证主义排除法学对道德的考察，认为法学所关注的是实定法内部的概念和结构。 ⑤社会学法学的法概念 社会学法学则是力图分析在实在法发生、发展的社会环境中对法具有决定作用和重大影

法理学导论期末试卷及参考答案

法理学导论期末试卷及参考答案

信息来源：法大BBS 付姿祯搜集整理 2008——2009学年第一学期 《法理学导论》（课程号301010012）期末考试 试题 本期末试卷满分为100分，占课程总成绩的 100% 答题要求 ①请将所有大难统一写在答题纸上，不按要求答题的，责任考生自负 ②答题纸与试卷一同交回，否则酌情扣分。 A卷 一、名词解释（每题4分，共20分） 1、法的指引作用和预测作用 2、法律事件和法律行为 3、自治条例和单行条例 4、历史解释和目的解释 5、强行性规则和任意性规则 二、单项选择题（每题1分，共10分） 1、法是国家制定或认可的，这表明法律具有哪

种属性？ A 国家强制性 B 国家意志性 C 规范性 D 普遍性 2、下列不属于司法的属性是哪一项？ A 中立性 B 裁判性 C 主动性 D 程序性 3、国务院根据自己的职权制定的，是哪种规范性法律文件？ A 行政法 B 行政法规 C 法律 D 行政规章 4、下列关于法理学的表述，错误的是哪项？ A 法理学是理论法学，不是应用法学 B 法理学围绕实践理性展开讨论 C 法理学具有理论意义，不具有应用意义 D 法理学是法学的理论基础 5、《合同法》第175条规定：“当事人约定易货交易，转移标的物所有权的，参照买卖合同的有关规定。”这一规则属于哪种类型？ A 确定性规则 B 准用性规则 C 委任性规则 D 义务性规则 6、对法的词源考察，汉字古体“法”字有诸多意蕴，下列哪个说法是错误的？

A 神明裁判 B 公平 C 制裁 D 一般调整先于个别调整 7、大陆法系对法的基本分类是哪一个？ A 实体法和程序法 B 普通法和衡平法 C 公法和私法 D 根本法和普通法 8、关于法律体系，下列哪个说法是错误的？ A 法律体系是国内法体系，不是国际法体系 B 法律体系包含国际私法内容 C 法律体系以法律部门为基本单位 D 英美法系没有法律体系 9、对《中华人民共和国香港基本法》，下列哪个说法是错误的？ A 在全国范围内生效 B 在香港特别行政区生效 C 只在香港特别行政区生效 D 在香港特别行政区适用 10、关于非正式法源，下列哪个说法是错误的？ A 它没有法律效力 B 它没有法律意义 C 它有一定的说服力 D 它会影响司法裁判

法理学(法的概念)模拟试卷1

法理学（法的概念）模拟试卷1 (总分：72.00，做题时间：90分钟) 一、单项选择题(总题数：16，分数：32.00) 1.单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。（分数： 2.00） __________________________________________________________________________________________ 解析： 2.历史上，认为法律就是人民自己意志的记录的思想家是( ) （分数：2.00） A.卢梭√ B.霍布斯 C.洛克 D.孟德斯鸠 解析：解析：法国资产阶级启蒙思想家卢梭认为，法律就是人民自己意志的记录。 3.古代的思想家里，把法分为永恒法、自然法、人法和神法四种的是( ) （分数：2.00） A.亚里士多德 B.西塞罗 C.奥古斯丁 D.托马斯.阿奎那√ 解析：解析：中世纪基督教思想的集大成者托马斯将法分为永恒法、自然法、人法和神法四种。 4.法的规范性是指( ) （分数：2.00） A.法对人们行为的指导作用 B.法向人们提供一个评价人们是非的标准 C.法为人们提供一个行为模式√ D.法总结和概括统治阶级的胜利成果 解析：解析：法的规范性具体表现在三个方面：(1)法对人们的行为提出了明确的指示；(2)法的内容具有一般性和概括性；(3)法是反复适用的。故本题选C。 5.下列关于法的特征的表述正确的是( ) （分数：2.00） A.法是由国家强制力保证实施的，具有国家强制性√ B.法是由国家强制力保证实施的，具有国家强制力 C.任何情况下法的实施都必须借助于国家强制力 D.国家强制力是保证法实施的惟一力量 解析：解析：法本身只具有国家强制性，不具有国家强制力，故B项错误；国家强制力是法的最后保证手段，并非任何情况下都必须借助强制力，在一定程度上，法的实施还要依靠社会舆论、道德观念、法制观念等多种手段来保证，故CD项错误。 6.在封建社会，君主的诏令具有最高法律效力，而在现代国家中，宪法是根本法，这表明( ) （分数：2.00） A.法的性质、作用和特点与国家直接相关√ B.法律制度和法的形式受国家形式的影响 C.法为确认国家政权的合法性所必须 D.法为巩固和完善国家制度所必须 解析：解析：法是出自国家的社会规范，必然具有国家意志的属性。 7.法不同于同一上层建筑中思想意识和政治组织形式的特征是( ) （分数：2.00） A.法规定人们的权利、义务、权力

中国政法大学 法理学导论2013-2014期末试题(无答案)

2013—2014学年第一学期《法理学导论》期末考试试题（A） 一、名词解释（每题4分，共20分） 1.法的指引作用与法的评价作用 2.民法法系与普通法法系 3.行政法与行政法规 4.法律规范与法律规则 5.民事制裁与刑事制裁 二、单项选择题（每一题只有1项正确答案，每题1分，共10分） 三、多项选择题（每一题至少有2项正确答案，每题2分，共20分） 1.当代世界各国的法律形式包括（） A制定法B判例法C习惯 2关于法律条文与法律规则，下列哪些说法是正确的（） A一个条文可以表述一个规则B几个条文共同表述一个规则C法律规则三要素必须在法律条文中明确表述出来 3下列属于我国法律部门的有（） A宪法B民法C行政法规 4关于无过错责任的功能，下列哪些说法是错误的（） A惩罚B预防C救济 5关于法律关系，下列哪些说法是正确的（） A法律关系具有合法性B合法行为导致合法的法律关系的产生C违法行为导致违法的法律关系的产生 6 下列哪些法律分类不是大陆法系对法的基本分类（） A 普通法与衡平法B制定法与判例法C公法与私法 7 关于非正式法源，下列哪些说法是正确的（） A它没有法律意义B它没有法律效力C它具有说服力 8 关于司法解释，下列哪些说法是错误的（） A它解释法律B它解释宪法C它具有个别效力 9 关于公民的能力，下列哪些说法是正确的（） A有权利能力就有行为能力B有行为能力就有权利能力C权利能力既包括享有权利又包括承担义务 10 关于法律体系，下列哪些表述是正确的（） A 法律体系是国内法体系B法律体系包含国际法因素C法律体系是部门法体系 四、分析题（每题8分，共40分） 1、我国台湾地区的“民法”第一条规定：“民事法律所谓规定者，依习惯；无习惯者，依法理。”请结合相关知识分析这一条文所蕴含的法理。（8分） 2、1999年3 月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过了宪法修正案，宪法第五条

法理学导论复习整理

法理学导论重点复习 一、法律的基本特征及其本质 基本特征：1.国家创制性 2.特殊规性 3.普遍适用性 4.国家强制性 本质：初级本质：法有国家意志性，即法是国家意志的表现。 二级本质：法有阶级性，即法是统治阶级意志的体现。 终极本质：法有物质制约性，即法所体现的统治阶级意志的容是由该阶级的物质生活条件所决定的。 二、法律消极作用产生的根源 一是立法者和执法者的偏私性，二是立法者和执法者认识能力上的局限性，三是法律自身所固有的缺陷（如滞后性）。 三、法律与道德的异同 相同点：1.法律和道德都是建立在相同经济基础之上的上层建筑现象，其总体精神和主要的容大致相同； 2.二者都是调整社会关系、维护社会秩序的重要手段。 不同点：1.产生的社会条件不同。法律的产生晚于道德。法律是人类社会发展到一定阶段的产物，是随着原始氏族制度的解体和私有制与阶级的出现而产生的，道德则是人类早期文明的表现，它的产生是与人类社会的形成同步的。在原始氏族公社时期，道德是最主要的社会控制手段。 2.形成的方式不同。法律是由国家制定或认可的。道德则是人们在长期的社会生活中“自发”地形成的。 3.表现形式不同。法律是国家意志的体现，具有明确的容，通常表现为规性法律文件。道德没有特定的表现形式，一般存在于人们的社会意识之中，并通过人们的言论和行为表现出来。 4.调整的围不同。道德的调整围要比法律广泛得多。法律只调整那些对建立正常社会秩序具有比较重要意义的社会关系，而道德几乎涉及社会关系的各个领域和各个方面。 5.作用的侧重点不同。法律主要作用于人的外部行为。道德则主要作用于人的心世界。 6.实施的方式不同。法律在实施上具有国家强制性，它以国家强制力作为实施的后盾。道德在实施上也有一定的强制性，但没有国家强制性，它主要依靠社会舆论和心信念等力量来获得实施。 四、法的产生规律和发展规律 法的形成的原因： 1.社会分工和私有制出现是法律形成的经济根源； 2.阶级出现和阶级斗争是法律形成的政治根源； 3.文明的进步是法律形成的社会根源。 法的形成的标志： 1.国家的产生；

司考宋光明法理学讲义法的概念的争议

司考宋光明法理学讲义法的概念的争议 Document serial number【NL89WT-NY98YT-NC8CB-NNUUT-NUT108】

司考宋光明法理学讲义：法的概念的争议 宋光明讲义：法的概念的争议。法的概念的争议是法理学的重要考点，考生应当重点复习，小编将这一考点的主要内容进行了整理，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 三个基本要素：内容的正确性、权威性制定、法的实效 【例题·不定项】以下说法错误的有（）。 A.分析法学认为法律和道德没有什么联系，权威性制定是法的概念的唯一要素 B.传统自然法学认为制定法不是法律 C.在阿列克西看来，实证主义法的概念和传统自然法的概念都有问题

D.法的实效是法社会学和分析法学都认可的法的概念的定义要素 【正确答案】AB 【答案解析】选项A说法错误。分析法学的权威性制定是法的概念的首要要素，而非唯一。 选项B说法错误。传统的自然法学认为符合道德的法为法律，而制定法包括符合道德的法，也包括不符合道德的法。 【例题·不定项】关于实证主义法学和非实证主义法学，下列说法不正确的是（）。（2013-1-88） A.实证主义法学认为，在"实际上是怎样的法"与"应该是怎样的法"之间不存在概念上的必然联系 B.非实证主义法学在定义法的概念时并不必然排除社会实效性要素和权威性制定要素法律敎育网 C.所有的非实证主义法学都可以被看作是古典自然法学 D.仅根据社会实效性要素，并不能将实证主义法学派、非实证主义法学派和其他法学派（比如社会法学派）在法定义上的观点区别开来 【正确答案】C 【答案解析】本题考核实证主义和非实证主义。法实证主义者以下列两个要素定义法的概念：权威性制定和社会实效。非实证主义与实证主义的法的概念的区分是，前者坚持在定义法的概念时除了权威性制定要素和社会实效性要素，必须要以内容正确性为定义要素。而对于实证主义来说，则不包括后者要求的内容正确性。非实证主义包括传统自然法学和第三条道路。 编辑整理，转载请注明出处。

《法理学导论》试题

《法理学》综合测评卷A 一、单项选择题 1、法学又称法律科学，它的研究对象是（） A．社会现象 B．法律现象 C．自然现象 D．综合现象 2、在我国，国务院有权制定（） A．法律 B．部门法规 C．地方性法规 D．行政法规 3、下列法律文件中，属于非规范性法律文件的是（） A．宪法 B．治安管理处罚条例 C．《证券法》 D．法院调解书 4、针对某一类主体、某一类情况而使用一般行为规则进行的重复性的调整是（）A．个别性调整 B．规范性调整 C．特殊性调整 D．社会性调整 5、当代我国法学对法律制度进行本质分类的概念是（） A．法律体系 B．法律部门 C．法的历史类型 D．法系 6、法的历史类型更替的条件是（） A.生产力发展 B．阶级斗争激化 C．社会革命 D．社会基本矛盾的运动规律 7、按照法的历史传统和法的外部特征对法进行的分类，法学上被称为（） A．法学体系 B．法律体系 C．法律制度 D．法系 8、资本主义法律制度的基本特征是（） A．维护等级特权 B．依法治国原则 C．保留原始习惯痕迹 D．确立私有财产神圣不可侵犯 9、有权对法律做出司法解释的是（） A．最高人民法院 B．高级人民法院 C．中级人民法院 D．基层人民法院 10、社会主义法产生的前提条件是（） A．无产阶级夺取政权 B．阶级斗争激化 C．摧毁旧法体系 D．人民参加立法 11、社会主义法区别于剥削阶级法的最基本特征是（） A．科学性和公正性统一 B．阶级性和人民性的统一 C．强制性和自愿性的统一D．规范性和社会性的统一 12、社会主义法和社会主义道德区别是（） A．反映意志不同 B．思想基础不同 C．目的作用不同 D．制定和实施的方式不同

张文显《法理学(第四版)》名词解释

张文显《法理学（第四版）》名词解释归纳 1、法学方法论：指由各种法学研究方法所组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说 明。其内容可分为两个层次，第一层次是法学方法论的原则，构成了法学方法体系的理论基础。第二层次是各种法学方法，包括阶级分析方法、价值分析方法、实证研究方法。 2、价值分析方法：指通过认知和评价社会现象的价值属性，揭示、批判或者确证一定社会 价值或理想的方法，是法学的基本方法。法学中的价值分析包括价值认知和价值评价，价值认知是以法律这个被认知的客体所蕴含的价值属性为对象的，它要探究特定法律制度是按照哪一阶级、阶层的利益标准与价值观念来调整社会关系和在社会主体之间分配权利义务的，价值认知的直接目的是如实地观察和描述特定法律制度所包含的价值标准和价值排序。价值评价是从一定的利益和需要出发，按照已经得价值标准、价值准则对特定法律制度的总体或部分进行评断与取舍。 3、实证研究方法：是在价值中立的条件下，以对经验事实的观察和描述为基础来建立和检 验知识性命题的各种方法的总称。所谓价值中立，指的是在研究的过程中研究者不可以用自己特定的价值标准和主观好恶来影响资料和结论的取舍，从而保证研究的客观性。 所谓经验事实，指的是可以通过人们的直接或间接观察被发现的确定的事实因素，包括与法律制度和实施有关的一切社会事实，也包括法律文本的词句、语法和逻辑。作为基本法学研究方法，它的基本任务是揭示法的实然状态。实证研究方法包括社会调查方法、历史研究方法、比较研究方法、逻辑研究方法、语义分析方法。 4、法的概念：法是由国家制定、认可并由国家强制力保证实施的，反映特定物质生活条件 所决定的统治阶级意志，以权利义务为内容，并确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系、社会秩序、社会发展目标为目的的行为规范体系。特征有以下四点：法是调整社会关系的规范、法是由国家制定或认可的行为规范、法是规定权利义务的社会规范、法是有国家强制力保证实施的社会规范。 5、法的预测作用：指人们根据法律可以预先估计相互之间将怎样行为以及行为的后果等， 从而对自己的行为作出合理安排。预测作用的对象是人们相互的行为，包括国家机关的行为。法具有预测作用，因为法具有规范性、确定性，法的预测作用可减少行为的偶然性、盲目性，提高行动的实效。 6、法的渊源：指具有法律效力的以一定形式表现出来的法律文件。法的渊源包括两个不可 分割的要素：一是其与法的效力的直接联系，即只有产生法的效力的法律文本或条款才有可能成为法的渊源，二是指现行的法律文件须有一定的法律表现形式即要求任何具有法律效力的规范性文件或非规范性文件，都必须有一定的法律表现形式。 7、规范性文件：专指一定的国家机关按照法定权力范围，依据法定程序制定出来的，以权 利义务为主要内容的、有约束力的、要求人们普遍遵守的行为规则的总称。它是一个国家法律体系的主干部分，包括宪法、法律、法规和规章。具有规范性、强制性、公开性、一般性等特征。 8、非规范性法律文件：是各种具有法律约束力的法律文件的总称，有以下特点：第一，针 对特殊主体、特殊事件并在特定时间而制定的法律文件；第二，多数没有规范性，一般不重复适用；第三，有一部分不属于一国的法律渊源，即具有复杂性。 9、判例法：基于法院的判决而形成的具有法律效力的判决裁定，这种制定对以后判决具有 法律规范的效力，能够作为法院判案的依据。作为不成文法的一种，判例法是英美法系国家的主要法律渊源，是由司法者在案件审理中创设的，又称法官法或普通法。判例法的根本原则是所谓“遵循先例”，指某一判决所依据的法律原则，不仅适用于该案，而且作为一种先例适用于该法院及其所属下级法院所管辖的案情基本相同或近似的案件。10原始习惯：原始人在长期共同生产生活中自然形成的、世代相传的共同遵守的各种行为

法理学导论总复习(个人版)

引论 (5) 第一节法学 (5) 第二节法学思维与法学方法 (5) 第三节法理学 (6) 第一章法 (6) 第二节法概念的争议 (6) 第三节法的特征 (7) 第四节法的作用 (9) 第二章法的内容与形式 (9) 第二节法律权利与法律义务9第三节法的成文形式与不成文形式 (11) 第四节法系 (13) 第三章法的渊源与法的分类 (14) 第一节法的渊源的概念 (14) 第二节正式法源 (14) 第三节非正式法源 (16) 第四节法的分类 (16) 第四章法的效力 (18) 第一节法的效力概述 (18) 第二节法的时间效力 (18) 第三节法的空间效力 (20) 第四节法的对人效力 (20) 第五章法律规范（重中之重重，可能有15——20分题） (20) 第一节法律规则 (21) 第二节法律原则 (23) 第六章法律体系 (24) 第一节法律体系与法律部门的概念 (24) 第二节当代中国的法律体系 (24) 第七章法律行为与法律意识 (25) 第一节法律行为 (25) 第二节法律意识 (25) 第八章法律关系（重点章节） (25) 第一节法律关系的概述 (25) 第二节法律关系主体 (26) 第三节法律关系的内容 (26) 第四节法律关系客体 (27) 第五节法律事实 (27) 第九章法律责任与法律制裁 (27) 第一节法律责任的概念 (27) 第二节法律责任的分类与竞合 (28) 第三节法律责任的归结和免除 (29) 第四节法律制裁 (30) 第十章立法（不在考试范围） (31)

第一节立法与立法体制 (31) 第二节立法程序 (33) 第三节规范性文件的系统化 (33) 第十一章法的实施 (34) 第一节执法 (34) 第二节司法（小重点） (34) 第三节守法 (35) 第四节法律监督 (35) 第十二章法律推理 (38) 第一节法律推理概述 (38) 第二节演绎法律推理 (38) 第三节类比推理 (38) 第十三章法律解释 (39) 第一节法律解释的概述 (39) 第二节法律解释的目标与方法 (39) 第三节当代中国的法律解释体制 (41) 第十四章法的实现与法律秩序 (43) 第一节法的实现 (43) 第三节法律秩序 (43) 目录 引论 第一节法学：概念性质研究对象 第二节法学思维与法学方法：思维方法 第三节法理学：词源体系在法学体系中的作用和地位学习的意义 第一编法学的基本概念 第一章法 第二节法概念的争议：应然法与实然法自然法与实在法国法及其外延 第三节法的特征：规范性国家意志性国家强制性普遍性程序性可诉性 第四节法的作用：含义规范作用（要求熟练掌握）社会作用局限性 第二章法的内容与形式 第二节法律权利与法律义务（重中之重）：概念分类相互关系

法理学导论期末试卷及参考答案

信息来源：法大BBS 付姿祯搜集整理 2008——2009学年第一学期 《法理学导论》（课程号301010012）期末考试试题 本期末试卷满分为100分，占课程总成绩的100% 答题要求 ①请将所有大难统一写在答题纸上，不按要求答题的，责任考生自负 ②答题纸与试卷一同交回，否则酌情扣分。 A卷 一、名词解释（每题4分，共20分） 1、法的指引作用和预测作用 2、法律事件和法律行为 3、自治条例和单行条例 4、历史解释和目的解释 5、强行性规则和任意性规则 二、单项选择题（每题1分，共10分） 1、法是国家制定或认可的，这表明法律具有哪种属性？ A 国家强制性 B 国家意志性 C 规范性 D 普遍性 2、下列不属于司法的属性是哪一项？ A 中立性 B 裁判性 C 主动性 D 程序性 3、国务院根据自己的职权制定的，是哪种规范性法律文件？ A 行政法 B 行政法规 C 法律 D 行政规章 4、下列关于法理学的表述，错误的是哪项？ A 法理学是理论法学，不是应用法学 B 法理学围绕实践理性展开讨论 C 法理学具有理论意义，不具有应用意义 D 法理学是法学的理论基础 5、《合同法》第175条规定：“当事人约定易货交易，转移标的物所有权的，参照买卖合同的有关规定。”这一规则属于哪种类型？ A 确定性规则 B 准用性规则 C 委任性规则 D 义务性规则 6、对法的词源考察，汉字古体“法”字有诸多意蕴，下列哪个说法是错误的？ A 神明裁判 B 公平 C 制裁 D 一般调整先于个别调整 7、大陆法系对法的基本分类是哪一个？ A 实体法和程序法 B 普通法和衡平法 C 公法和私法 D 根本法和普通法 8、关于法律体系，下列哪个说法是错误的？

法理学导论

法理学导论 舒国滢 引论 第一节、法学 一、法学的概念 法学：就是研究法律现象的知识体系，是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。 二、法学的性质 1）法学的研究总是指向法律现象或法律问题的。2）法学具有务实性。 3）法学是反映人的经验理性的学问，是人的法律经验、致使、智慧合理性的综合体现。4)法学是职业性的知识体系，它所使用的语言是冷静的、刚硬的、简洁的、合逻辑的，是经过法学家们提炼、加工和创造出来的行业语言，与人们“日常语言”存在一定的差别。5）法学不同于自然科学，在于它研究的是一种“价值性事实”，即反映的是人类的价值观、价值倾向和价值意义的社会事实。 三、法学的研究对象 1)法律制度问题。一个国家法治建构的首要任务是确立一套相对统一而完整 的法律制度体系。2）社会现实或生活关系问题。国家制定法律，建立法律制度的目的转载于用它们来调整社会生活关系。3）法律制度与社会现实之间如何对应的问题。①法律制度和现实社会之间恰好并不是一一对应的，不是说有了一定的法律制度，一个国家就一定具有完全体现这种制度的社会现实。②即使法律制度在立法层面上看是完全切合实际的，但它们在执法、司法和守法上未必能够完全被应用于社会显示或生活关系中。 第二节、法学思维与法学方法 一、法学思维

法学思维是指法学者在研究法律现象时所持的思考立场、态度、观点、价值和方法。 特点：1）法学思维是实践思维。2）法学思维是以实在法（法律）为起点的思维。3）法学思维是问题思维。4）法学思维是论证的思维、说理的思维。5）法学思维是评价性思维 二、法学方法 从广义上讲，法学方法，包括法学建构的方法、法学研究的方法和法律适用的方法。从狭义上讲，法学方法，只要是指适用的方法。 法学方法的主要任务：是指导法官和其他法律从业者如何“发现法律”，即从有效的法律中获得法，为其面临的法律问题或纠纷找到裁判的依据。 法学方法论研究的主要问题：1）法条的理论2）案件事实的形成及其法律判断3）法律的解释4）法官从事法的续造之方法5）法学概念及其体系的形成。（这其中又包括法律解释的方法、法律推理的方法、法律论证的方法、体系建构的方法） 第三节、法理学 一、“法理学”一词的含义演变及含义 法理学是一门研究所有法律制度中的一般问题、原理、原则和制度的学问 法理学的研究的对象：法和法的一般原理（哲理）、基本的法律原则、基本的概念和制度以及运行的机制。 法理学研究的主要问题：1）什么是“法”？“法”以什么形式存在？我们在哪里能够找到“法”？2）法为什么有效？它为什么具有强制性？3）我们如何看待法的本质和价值？4）法有什么作用？它要达到什么目的？法是可有可无的么？5）法是为谁服务的？法与道德、正义、政治、社会实践或者与赤裸裸的暴力之间有什么联系？法在多大程度上体现公正或者能够体现公 正？6）谁（有权）创制法？法是怎样适用和发展的？我们为什么应当遵守法律？ 二、法理学体系

法理学·导论

法理学 马克思主义理论研究和建设工程重点教材 本书编写组 人民出版社高等教育出版社2010年2月第1版 导论 1997年，党的十五大提出了依法治国的基本方略。1999年，这一基本方略载入宪法，标志着我国以国家根本法的形式确立了依法治国的宪法地位，也标志着中国共产党领导的社会主义民主和法制建设进入了一个新的阶段。 依法治国，就是把国家和社会的各项事业纳入法治的轨道，保证广大人民群众依照宪法和法律的规定，通过各种途径和形式管理国家事务，管理经济和文化事业，管理社会事务。实行依法治国，是发展社会主义民主政治、建设社会主义政治文明的根本要求，是建设社会主义精神文明、发展社会主义先进文化的根本要求，也是社会主义市场经济健康发展的根本要求。 第一节法理学的对象与性质 一、法理学的对象 作为社会科学的法学，它的研究对象是法律现象。它既研究法的产生、发展及其规律，也研究法的性质、特征以及各种法现象之间的相互关系；既研究法的内部联系和调整机制，也研究法与其他社会现象的联系、区别及其相互作用；既研究法律规范、法律行为、法律关系、法律体系和法律方法，也研究法的效力、效果、作用和价值。在法学体系中，法理学研究法律现象的一般性、普遍性问题。如：法的本质是什么？法有什么作用？等。 二、法理学的性质及其在法学体系中的地位 法理学的发展和法律制度建设以及法学观念的发展密切联系。作为基础理论，法理学主要研究法的抽象概念和理论；法理学的基础理论性质还表现在它是一定时代的法的精神和理念的表达；法理学为研究法律制度、推动法学发展提供方法论；法理学体现一个国家的法学意识形态。 三、学习法理学的意义 第二节法理学的历史 一、奴隶社会的法理学思想 （一）古希腊文明中的法理学思想以雅典为代表，成文法不多，以习惯法为主体（二）古罗马文明中的法理学思想职业法学家集团、法律学校、法律流派 （三）古代中国的法理学思想儒、墨、道、法等 二、封建社会的法理学思想 （一）中国封建社会的法理学思想 （二）西欧中世纪的法理学思想 三、资本主义社会的法理学 13、14世纪人文主义法学派主张把罗马法作为整个古典文化的组成部分，把哲学方法和历史方法运用于罗马法研究，以便更有说服力地复兴罗马法。 17世纪自然法学派的“社会契约论”和“天赋人权论”