论民事活动

论民事活动

在理论研究中，有些表面看起来似乎是不言自明、显而易见、最容易让人理解和明白的概念往往正是那些非常缺乏深入研究而令人费解的概念。这些概念高频率的出现和使用，却使人们反而忽视对其进行深入研究，而实际上却确实有对它们予以探讨的必要性。民事活动即属其中之一。我国民法通则在其基本原则结构中的大多数条文都使用了民事活动的术语，并且几乎每个条文都是围绕民事活动作出规定的，足见民事活动的极其突出地位。与此形成鲜明对比的是，我国民法学界并没有对民事活动的理论进行深入、系统的研究，尽管早在民法通则颁布之初，就有学者断言和预言：“采用‘民事活动’这个通俗易懂的法律术语以及围绕民事活动所作的各项规定，这是我国民事立法上的创举，是我国社会主义民法的一个鲜明特色，并且为民法科学研究开辟了一个新的领域。”（注：史越：《民事活动的基本原则》，载于《政法论坛》1986年第4期。）并进而认为民事活动“无疑值得作为民法科学的新课题加以探索”。（注：史越：《民事活动的基本原则》，载于《政法论坛》1986年第4期。）但是，迄今为止，民事活动几乎仍是民法理论研究中一块尚待开垦的处女地，加之立法上缺乏明确的界定和解释，使得人们并不能深刻、准确地掌握和了解民事活动的含义。为了深化民法学基础理论的研究，为了实现未来民法典总则结构设计的科学化，本文拟对民事活动作出尝试性探讨。

一、民事活动的诠释

揭示民事活动概念的含义，对它作出一个准确、科学的表述，并不是一场没有意义的文字游戏，相反，它对深入研究民法学基础理论，构筑民法学基本范畴，进而指导民事立法都具有重要意义。若对民事活动作以简单定义，民事活动即有关民事方面的活动，粗略言之，似乎并无错误。但是，这种对概念做出的表面化、简单化的理解，并不够深刻和精确。尽管要对民事活动做出精确定义，并不是很容易的。“不论何种科学，以数字下精细之定义，使其所包含意义，络无遗，颇非易事；且每因观察不同，立论纷歧，所下定义，不能尽同，”（注：卢峻著：《国际私法之理论与实际》，中国政法大学出版社1998年4月版，第7页。）仍需要通过深入研究，准确挖掘出其深刻的内涵，以便能对民事活动做出准确、完整的界定，进而体现出立论的本来意义。我国民法学界对民事活动予以界定的观点并不多，且存在分歧。如有的学者认为：“所谓民事活动，即当事人以社会普

通成员面目所从事的活动。”（注：张俊浩主编：《民法学原理》，中国政法大学出版社1997年 7月第1版，第26页。）也有的学者认为：“所谓民事活动，指在整个社会的民事流转中，民事主体（公民和法人）所为的一切由民法规范调整的行为。”（注：徐国栋著：《民法基本原则解释——成文法局限性之克服》，中国政法大学出版社1992年2月版，第52页。）还有的学者认为：民事活动是指“公民或者法人设立、变更和消灭民事权利和民事义务关系而进行的各种活动。”（注：刘复之主编：《中华人民共和国法律大辞书》，长春出版社1991年8月版，第1382 页。）第一种观点把民事活动看作“当事人以社会普通成员面目”而从事的活动，由于“社会普通成员”的含义过于丰富和宽泛，用该词解释民事活动不够明确，令人难于把握，不能揭示出民事活动的特定内涵和外延，存在欠缺。第二种观点把民事活动局限于“整个民事流转中的行为”，显然使民事活动的外延过于狭窄。由于“民事流转”主要是针对财产及其权利转移的活动而言的，因此，该观点只涉及到具有财产及其权利内容的活动，却排除了虽不属于财产方面的民事流转、但应属民事活动范畴的非财产内容的活动，也就不可能全面概括出民事活动的应有内容，不利于对民事活动的把握和认识。第三种观点也有其不足，它把民事活动的主体仅限于公民、法人，大大缩小了民事主体的范围，相应地也就缩小了民事活动的范围，而且它把民事活动具体化地界定为“设立、变更和消灭民事权利和民事义务关系” 的活动，几乎把民事活动等同于民事法律行为，容易导致概念之间的混淆，也不足取。

“概念是对各种法律事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。”（注：张文显著：《法学基本范畴研究》，中国政法大学出版社1993年3月版，第58页～59页，第22页。）由于“每个概念都有其确切的法律意义和应用范围，”因而它“为人们认识和评价法律事实提供了必要的结构。”（注：张文显著：《法学基本范畴研究》，中国政法大学出版社1993年3月版，第58页～59页，第22页。）任何一个概念都应揭示出该法律事实的本质属性、法律意义和应用范围。为此，对民事活动需要从不同角度进行分析：

（一）民事活动是一种社会活动。

首先，它是一种“人”的活动。任何活动都必然是由主体即人实施和进行的，都是人的活动，“人是人的一切活动的出发点和归宿。”（注：高清海主编：《马克思主义哲学基础》（下册），人民出版社1987年6月第1版，第3页。）人的本质“是一切社会关系的总和，”（注：《马克思恩格斯全集》第1卷，第18 页。）所有活动都离不开人，离开人的活动是不存在的，人在活动中具有极其的重要性和主动性。民事活动作为一种活动，也是特定社会关系的总和，其本质也是一种人与人之间的关系。其次，它是一种“社会”活动。“社会是以生产劳动为基础

的无数个人活动构成的系统。”（注：高清海主编：《马克思主义哲学基础》（下册），人民出版社1987年6月第1版，第159页。）社会活动是由性质和内容相异的而又彼此相互、相互作用、相互影响的不同活动构成的，如经济活动、政治活动、法律活动、文化活动等等。“人的活动和享受，无论就其内容或就其存在方式来说，都是社会的，是社会的活动和享受。”（注：《马克思恩格斯全集》第42卷，第121页～122页。）社会活动意味着：1、任何人的活动都是处于社会中的活动，社会是人活动的存在前提，它为人的活动提供环境和空间，离开社会，任何人的活动都无法进行和展开。人的活动是社会的产物，没有脱离社会而孤立存在的人及其活动；2、每个人在社会中都承担和扮演着一定的角色，并据此从事着不同内容和性质的活动，不同种类的活动由此而产生；3、每个人尽管都有进行不同活动的自主性，但是，任何人的活动都不能孤立存在和进行，而是相互作用、相互影响、相互，并相互交织在一起而构成一个整体和系统。“一个人的存在与否，一个人的行为，都不仅仅是个人的事情。一个人的行为更经常地会影响到以他为中心的一圈人的利益。一个人行为的妥当与否可能会对他人和社会产生积极的或者消极的影响。”（注：崔建远主编：《新合同法原理与案例评释》（上），吉林大学出版社1999年5月版，第126页。）民事活动也毫不例外地是一种社会活动。再次，民事活动是以市民社会及其关系为依存背景的社会活动。所谓市民社会，是“特殊的私人利益关系的总和，”（注：梁慧星著：《民法总论》，法律出版社1996年8月版，第266页。）它是与政治国家相对而言的。一方面，民事活动产生于市民社会，市民社会的存在和发展是民事活动得以产生和展开的前提条件，没有市民社会，也就不可能有民事活动的空间和环境。市民社会的性质决定着民事活动的性质和空间范围及其环境状况。市民社会的本质在于：“人们在市民社会中过着由私有制决定的具体的、利己的、彼此隔绝的私人生活。”（注：公丕祥著：《法哲学与法制现代化》，南京师范大学出版社1998年3月第1版，第302页。）相应地，民事活动实质上也是一种私人活动。另一方面，民事活动对市民社会具有反作用。市民社会及其社会关系又是由各种具体民事活动构成的，没有民事活动，没有民事主体之间的交往并由此形成相应的社会关系，就没有市民社会，民事活动构成了市民社会的细胞。由此决定，要维护和促进市民社会的稳定发展和有序运行，首要的条件就是要协调和规范民事活动的良好运行和有序状态。

强调民事活动是一种“人”的社会活动，是一种特定社会关系的总和，有利于在民法上确立和突出人的地位，充分尊重人，并尽可能设计出最有利于人发展的制度，从而充分调动和发挥人在活动中的主动性和积极性。同时，有利于正确处理处于社会活动中的“人”的利益关系，既要维护和尊重民事主体的个人利

益，为实现其个人利益最大化创造条件，又要平衡人在社会公共活动与私人活动之间的利益关系，从法律上要求人在追求个人利益的同时，“每个人要根据自己的理智来控制自己的行动，在求得自己的利益满足时，要考虑到对他人和社会造成的后果，”（注：王守昌著：《西方社会哲学》，东方出版社1996年8月版，第13页。）要兼顾对他人和社会公共利益的维护。

（二）民事活动是一种法律活动。

一方面，民事活动基于法律对特定社会活动的调整而产生。社会经济中的人为了适应自然和社会的环境，为了求得生存和发展，为了谋取一定的利益等而彼此之间结成一定社会关系，并进行着相应活动。参与不同活动的人由于存在利益上的差异而导致彼此之间利益的矛盾和冲突，因而不同活动也处于纵横交错状态，在性质和内容上各不相同。为了协调不同主体之间的利益冲突，促进和确保各种活动有序、健康地发展，国家尽可能地利用和采取一切手段和措施把不同主体的各种活动纳入国家控制和规范的范围之内，而且“随着社会的规模不断扩大，社会生活变得日益复杂化、人与人关系日益间接化，就需要有更多的这一类行为规则和正式程序。” （注：彼得。斯坦约翰。香德著：《西方社会的法律价值》，王献平译，郑成思校，中国人民公安大学出版社1990年12月版，第41页。）其中法律是国家用以调整和规范所有不同活动的最重要、最有效的手段之一。“先有交易，后来才有交易发展为法制。”（注：《马克思恩格斯全集》第19卷，第423页。）法律基于社会活动对法律调整的需求而发挥作用，但是，法律无力、也不必调整全部活动，而只能把最为重要的特定活动纳入其中。一旦某种活动受到法律的调整，并能够产生某种法律意义上的后果时，该活动就上升为法律活动，民事活动即如此。

另一方面，民事活动与其他社会活动不同。社会活动是由一系列活动如经济活动、政治活动、法律活动、文化活动等构成的系统，这些活动在性质和内容上各不相同：经济活动是“围绕物质财富的生产、交换、分配和消费过程所进行的活动，”（注：赵震江主编：《法律社会学》，北京大学出版社1998年版，第144 页。）它是社会活动的核心和基础，对其他社会活动起决定性作用；政治活动是以政治权力为核心展开的各种活动（注：参见王惠岩主编：《政治学原理》，高等教育出版社1999年5月版，第5页。），它的实质是阶级关系。“文化”是一个极其宽泛的概念，相应地，文化活动的内涵也是非常丰富的，它是人们从事科技教育、文学艺术、新闻出版、电影电视等各种活动的统称（注：参见赵震江主编：《法律社会学》，北京大学出版社1998年版，第144页。）。而民事活动作为一种法律活动，是受到法律调整和评价的、能够产生法律后果的特定活动的总称，与其他社会活动有着本质性的区别。

明确民事活动是法律活动，有利于揭示民法对民事活动予以调整的必要性和特殊性。为了维护民事活动的合法、有序，需要通过法律采用其特有的调整方法予以规范，通过法律提供活动（行为）模式而把民事活动纳入法律调整的范围之内。

（三）民事活动是一种“民事”的法律活动。

民事活动作为法律活动的一种，与其他法律活动也存在区别，这种区别集中在其“民事性”上。

从本质上看，民事活动的构成即其主体、客体和内容都被深深地打上民事的烙印。在主体上，实施民事活动的主体不是泛泛意义上的人，而民事主体如自然人、法人、合伙、其他非法人组织等，具有充分的活动自主性、意思自治性和地位平等性的特征；在客体上，它以民事利益为其目的和对象。“由于人的主体性活动总是体现着目的性的活动，离开目的就无法说明人的活动。”（注：高清海主编：《马克思主义哲学基础》（下册），人民出版社1987年6月第1版，第278页。）同时，任何活动的进行都是以追求利益为目的的活动，“人们奋斗所争取的一切，都同他们的利益有关。”（注：《马克思恩格斯选集》第1卷，第82页。）“利益是通过社会关系体现出来的满足人的需要的各种对象条件。”（注：韩民青著：《当代哲学人类学》（第二卷）——《人类的组合：从个体、群体到整体》，广西人民出版社1998年12月版，第112页。）利益“是人的活动的追求目标，在活动之初作为人的动机和目的出现，成为人从事活动的直接动力。”（注：韩民青著：《当代哲学人类学》（第二卷）——《人类的组合：从个体、群体到整体》，广西人民出版社1998年12月版，第119页。）民事活动是以民事利益为客体的，民事主体实施民事活动的目的在于追求和实现自己民事利益最大化；从内容上说，民事活动以民事权利为核心内容。民事活动既然以民事主体实现民事利益为目的，它必然以民事权利为内容，并贯穿于民事活动的全过程。民事权利是民事活动的内容，是民事主体实现民事利益的法律手段，是民事利益的外在表现形式，无论是财产权，还是人身权，抑或知识产权等，不过是民事利益的外化形式。民事活动的构成是它与其他法律活动相区别的本质标准。

从形式上看，民事活动是由民法规范和调整的法律活动。法律活动是由一系列下位概念构成的上位概念，民事主体实施的活动一旦受到民法的调整和规范即属一种法律活动，因此，民事活动是一种受民法调整和规范的法律活动。“‘民事’是与‘刑事’、‘行政’相对应的概念。”（注：徐国栋著：《民法基本原则解释——成文法局限性之克服》，中国政法大学出版社1992年2月版，第52页。）相应地，民事活动是与刑事活动、行政活动等法律活动相对应而不能彼此相互混同的概念：刑事活动是国家司法机关代表国家依法对刑事犯罪分子判处刑罚并予

以执行的活动总称，它由刑事法规范和调整；行政活动“是国家行政主体依法对国家和社会事务进行组织和管理的活动”的总称，它由行政法规范和调整。（注：胡建淼著：《行政法学》，法律出版社1998年1月版，第5页。）因此，不同法律活动各自所受调整的部门法不同，这是区别、划分它们的形式标准，该法律活动为哪种部门法调整时，即可以该部门法的名称来界定其名称，民事活动即与对其进行调整的民事立法在形式上相吻合、相对应。

认定民事活动是一种“民事性”的法律活动，有利于明确民事立法的目的在于维护民事主体的民事利益，民事立法应为民事主体最大化地实现其民事利益提供法律保障，并平衡民事主体之间的利益关系以及民事主体的个体利益与国家、社会公共利益之间的关系，为此，民事立法应突出其特有的调整方法，应总结和反映民事活动的规律和特点，以取得更好的调整效果。

综上，可对民事活动做出如下简要概括：民事活动是指民事主体实施的、旨在实现其民事利益的、受到民法调整和评价并产生相应民事法律后果的法律活动。

二、民事活动的立法价值

民事活动作为人类社会生存和发展的基本的、重要的法律活动，对民事立法具有重要的价值。

（一）民事活动决定着民事立法的对象、性质和宗旨。

法律是社会关系的调整器，社会关系是法律调整的基础，而社会关系是人的各种活动的总和，因此，更直接地说，“人的行为和活动及其参与的关系是各种规范调整的对象。”（注：「俄」В。В。拉扎列夫主编：《法与国家的一般理论》，王哲等译，法律出版社1999年4月第1版，第107页。）民事活动即民事立法的调整对象，它决定着民事立法调整对象的性质、内容和种类。民事立法调整民事活动的结果构成了民事法律关系，该种法律关系是一种平等性的人身关系、财产关系和知识产权关系。可见，民事活动决定着民事立法的调整对象。进一步说，由民事立法调整的民事活动是一种私人活动，即“一切个人的，与公共利益无关的活动。”（注：杨立新著：《人身权法》，中国检察出版社1996年1月版，第615页。）由此决定了调整民事活动的部门法即“民法乃规律市民生活关系之最基本的一般性私法也。”（注：刘得宽著：《民法诸问题与新展望》，1980年11月版，第71页。）而民事立法调整民事活动的宗旨在于通过法律调整，确认和尊重民事主体的平等地位，规范民事主体的各种行为，为民事主体的民事活动提供行为模式和规则，提供周全的法律保障，确保民事活动的合法、有序，维护其人身利益、财产利益以及其他合法民事利益，以促进社会主义市场经济的发展。

（二）民事活动决定民法立法的基本原则。

民事活动的性质和特点，决定了民事立法特有的基本原则。民事活动的私人性或民事性，决定了应确立“民事主体地位平等和意思自治”原则，以确保民事主体的独立性、平等性、自主性；民事活动的利益性，决定了民法应确立“公平、等价有偿、民事主体合法民事权益受法律保护”原则，以便为民事主体最大化地实现自己民事利益创造条件，并促使民事主体之间的利益公平，确保民事主体实现民事利益的活动合法；民事活动具有社会性，“也正因为如此，人类社会才要求每一个社会成员都在谋求个人利益的同时也尊重他人的利益。”（注：刘伟梁钧平著：《冲突与和谐的集合——经济与伦理》，北京教育出版社1999年1月第1版，第44 页。）由此决定了应确立“诚实信用、公序良俗、禁止权利滥用”原则，以协调和平衡民事主体个人利益与社会公共利益之间的关系；民事活动具有宽泛性、复杂多样性和变动性，“社会现象变化无穷，法律无从规范靡遗”（注：杨仁寿著：《法学方法论》，中国政法大学出版社1999年1月版，第143页。），决定了应确立“凡法律未规定的，应遵守国家政策或者民事习惯”原则，以弥补民事立法的空白和漏洞，及时、全面调整民事活动。

（三）民事活动决定着民事立法的内容框架。

民事活动决定着民事立法的内容框架。民事活动从动态角度看，表现为一种从活动主体——活动客体——活动内容——活动后果的逻辑过程。为了实现民事立法的目的，民事立法应围绕民事活动的该逻辑过程做出全面规定。由民事活动的过程所决定，民事立法的内容框架可作如下表述：其一，民事活动都是由人实施和进行的，民事立法要实现对民事活动的调整，首先需要确认民事活动的主体资格、条件和种类，这些内容构成了民事立法的民事主体制度的内容，如民事主体的民事权利能力和民事行为能力、民事主体的种类如自然人、法人、合伙、国家以及其他民事主体等等，可见民事活动是对民事主体进行角色定位的依据；其二，民事活动都是民事主体针对特定的客体、以一定的中介为桥梁而实施和进行的，体现了民事活动的目的在于追求和实现民事利益，民事立法应对民事活动的客体的不同表现形式做出规定，如物、行为、智力成果、人身利益等等；其三，民事活动都是民事主体为了实现其民事利益而实施和进行的不同内容的活动，不同民事活动的内容以民事权利和民事义务的形式表现出来和彼此相互区别。民事立法应对民事活动的内容即民事权利和民事义务做出规定，如财产权（物权、债权、继承权）、人身权（人格权、身份权）、知识产权（著作权、专利权、商标权等），这些民事权利分别与相应民事义务相互对应，构成了民事活动的主要内容，也构成了民事立法内容的核心，民法制度就是围绕该核心而形成民事权利义务的制度体系；其四，民事活动必然产生一定的后果，需要民事立法对此做出评价，对合法民事活动赋予其法律效力并予以肯定和保护，对违法民事活动给予否定和

制裁，并由此而形成了民事责任制度。

（四）民事活动决定着民事立法的适用范围。

一方面，民事活动决定了民事立法适用对象的特定领域。法律活动由不同性质和内容的活动构成，这些活动纵横交错，彼此相互交叉，分别受到不同部门法的调整，不同法律活动的性质和内容决定了调整该活动的部门法的作用领域。基于维护民事活动合法、有序的法律调整需求，民事立法得以产生，并被适用于特定的民事活动中。民事活动在性质和内容上与其他法律活动的区别，决定了民事立法只适用于民事活动领域内，而不涉及其他法律活动领域；另一方面，民事活动决定着民事立法适用的地域范围。无论是就某一具体的民事活动而言，还是就民事活动的整体来说，民事活动都有着特定的空间范围，即民事活动都是特定空间范围内的活动，而不是漫无边际的，据此，对民事活动进行调整的民事立法只能适用于特定领域或空间范围内的民事活动，而且民事立法尤其受到国家主权及其立法权效力范围的制约，一国的民事立法只适用于该国领域内的民事活动。简言之，民事活动决定着民事立法的适用范围。

三、我国未来民法典的取舍及相关立法技术设计

世界上颇具影响的几部有代表性的民法典如法国民法典、德国民法典等都没有采用民事活动的概念，我国民法通则在第一章的8个条文中大多数都采用了民事活动的概念，而且将其置于极其重要的地位，体现了民法通则的特色。我国未来民法典中应否保持采用民事活动概念的特色以及在立法技术上如何设计，颇值研究。任何“立法者设计法律概念或用语是有目的的，即有其功能上的期待”（注：陈金钊著：《法律解释的哲理》，山东人民出版社1999年9月版，第268页。），基于民事活动具有的各项立法功能，兼考虑它所具有的如前所述的重要立法价值，笔者认为，我国未来民法典总则中应继续使用民事活动的概念。

（一）民事活动具有高度的概括性和兼容性。

从立法技术上看，民事活动比一些相关概念具有更大的概括性和兼容性，在立法上比较容易设计，它与一系列民法基本范畴和概念有着密切的，采用民事活动能够比较适宜和恰当地涵盖或者串联相关概念：其一，民事活动比经济活动更具兼容性。本来民事活动与经济活动是两个不同的独立概念，两者不是包容与被包容关系，但由于经济关系或财产关系在民事立法的调整对象中占有十分重要的地位，从而把民事活动和经济活动相互交织和起来。“经济活动首先是指生产具有使用价值（功能、效用）的各种产品（包括货物和服务）的各种活动。在商品经济的情况下，它一般都与市场相。”（注：李京文著：《人类文明的原动力：科技进步与经济发展》，陕西人民教育出版社1997年12月第1版，第9页。）一般而言，经济活动的最主要目的在于创造和获取物质财富，这也是民事活动不可

缺少的重要内容，在这一点上，民事活动与经济活动的内容有交叉，两者在很

大部分上是相互交织在一起的，但是，民事活动又不能等同于经济活动，两者不能相互替代。从民事立法的调整对象看，民事活动具有更广泛的内容，它除了含有创造物质财富的内容外，还包括创造精神财富和精神利益的内容，甚至有些民事活动同时兼有物质财富和精神财富的内容，如创作作品活动就能同时创造精神财富和物质财富等。因此，尽管民法调整的相当一部分活动属于经济活动，但是，由于使用民事活动更能把非经济活动的内容也包括进来，更能全面容纳民事立法的调整对象，故采用民事活动概念优于经济活动的概念。其二，民事活动比商事活动更具兼容性。民事活动主要是一种经济获利或者营利活动，但又不尽然，除此之外，民事活动还追求非经济利益，如精神利益等。而商事活动是一种纯粹的经济获利活动。虽然从某种意义上说民事活动与商事活动对应，但是，这种对应只具有相对性意义，从本质上说，广义上的民事活动包含了商事活动。基于民事活动对商事活动的兼容性，通过对民事活动的规定涵盖商事活动，从而对民事活动和商事活动统一规定，进而为实行民商合一的立法模式提供充分的根据。其三，民事活动比民事法律行为更具兼容性。民事活动是民事主体所实施的所有行为的高度概括和抽象，是一切行为的总和，既包括民事法律行为，又包括事实行为。而民事法律行为是由民事主体实施的、以意思表示为要素、旨在设立、变更和终止民事权利和民事义务的行为，因而民事法律行为都是具体的，是民事活动的具体体现和组成部分。而民事活动并不必然以意思表示为构成要素。因此，采用民事活动能够把民事法律行为、事实行为以及其他行为包括其中。其四，民事活动比民事交易行为（活动）更具兼容性。民事交易行为（活动）是一种经济交易或者商品交易活动，它通常特指财产交易活动，其核心是财产权利或者物质利益的交换。民事活动既有财产活动，又有人身活动，民事交易行为（活动）不包括、也不能包括人身交易活动。

（二）民事活动具有其特定的传统性和习惯性。

“对一个民族来说，规范其行为，支配其生活的法律应当从其心灵深处或生活习惯中长成，否则那将既是法律的不幸，也是民族的不幸。”（注：二十世纪中华法学文丛：《民事习惯调查报告录》（上册），中国政法大学出版社20XX年1月版，第14页。）“民法作为从日常生活规则中提炼出来的法律，只有符合人们的通常生活用语，才能容易被人们理解和接受，法律才能真正在社会生活中得以实现和贯彻，从而真正培养出人们主动接近法、信仰法的情感。”（注：李建华彭诚信著：《民法总论》，吉林大学出版社1998年6月版，第221页。）民事活动

作为从人们日常社会生活中总结和归纳出的概念，深深扎根于人们日常社会生活之中，高度概括出人们日常生活的本质、特点，揭示了日常生活的规律、传统和习惯。而且该概念经过民法通则的长期使用，已逐渐为广大公民所熟悉、理解和接受，具有其特定的传统性和习惯性。在民法典中继续使用，能够取得较好的效果。

（三）民事活动蕴含着丰富的民法文化和理念。

民事活动作为一种维护社会生存和发展的基本活动，蕴含着十分丰富的民法文化和理念内涵。民事活动强调和突出人，尊重人，排斥特权，体现出人格独立、身份平等的民法文化和理念；民事活动赋予人在活动中的自主性、自为性，体现出意思自治的民法文化和理念；民事活动揭示出民事主体实施活动的目的是追求和实现民事权益最大化，民事权利作为实现民事权益的手段，贯穿于民事活动的全过程，体现了民法的权利本位、私权神圣的民法文化和理念，等等。因此，通过对民事活动进行深刻的剖析，更能够理解民事活动中所蕴含的民法文化和理念。把民事活动规定、使用在民法典中，既能由此体现出它所包含的民法文化和民法理念，也能使人们通过对民事活动的把握，能够更深刻地理解民法文化和理念，取得高屋建瓴、以小见大、以点带面、以微观把握宏观的效果。

为了使未来民法典总则对民事活动的使用更加科学，需要在立法技术上做出精妙设计和处理，并克服和避免民法通则规定中的欠缺：

第一，没有必要对民事活动做出精确的、封闭的立法定义。

“法律概念之功能，在于规范其所存在之社会行为，为贯彻其规范的功能，不仅不应忽略其规范目的，且赋予规范使命，使其‘带有价值’，期臻至当。”（注：杨仁寿著：《法学方法论》，中国政法大学出版社1999年1月版，第135页。）民法典的目的在于通过民事权利和民事义务的规定，为民事主体提供行为模式，进而规范民事主体的民事活动。对民事活动概念的使用和规定也应服从于对民事活动予以全面规范的目的，并在立法技术上做出恰当处理。由于民事活动的概念具有高度的概括性和兼容性，其内涵非常丰富，外延极其广泛，难于从立法上做出精确界定，且随着社会经济的发展、变化，其内涵和外延也将随之变化，若立法上做出僵化的、封闭的规定，反倒可能会局限民法典的规范作用。因此，在民法典上对民事活动做出简单的“定义是远远不够的，何况有许多定义拘泥于形式主义或者固定模式，”（注：张文显著：《法学基本范畴研究》，中国政法大学出版社1993年3月版，第58页～59页，第22页。）“所有的定义都只有有条件的、相对的意义，永远也不能包括充分发展的现象的一切方面的，”（注：《列宁全集》1990年版，第27卷，第401页。）为了增强民事立法对不断发展、变化的社会经济的适应性，在民法典总则中既要使用民事活动的概念，又应把民

事活动作为不确定概念（注：有的学者认为：“民法上有些概念，赋予法官斟酌一切情事予以确定者，谓之不确定法律概念，盖此等概念，于法律本身未予确定也。”详见杨仁寿著：《法学方法论》，中国政法大学出版社1999年1月版，第99 页。）予以规定为宜，而不必对其具体含义做出立法规定，使其更具有开放性。

第二，应确立民事活动的统帅和支撑点地位。

与采用民事活动的民法通则第1章的8个条文相比，民法典的内容无疑是极其丰富的，条文数量急剧增多，涉及范围非常广泛。尽管民事活动不可能涉及民法典总则的全部内容，不可能在每一个条文中都被采用，但是，由于民事活动决定着民事立法的对象、性质、宗旨、基本原则等，民法的一系列基本概念和范畴，如民事法律关系、民事主体、民事客体、民事权利和民事义务、民事权益、民事法律行为、民事代理、民事法律事实、民事责任、民事时效等都源自民事活动或被民事活动的内容和性质所决定的，都是紧紧围绕民事活动为轴心而展开的，因此，民事活动既应成为民法的基本范畴之一，也应在民事立法中得以确立和体现，其有效方式就是应在民法典总则中突出和强化民事活动的地位，在民法典总则中规定关于民事立法目的、调整对象、民事主体法律地位、民法基本原则、民法的适用范围等内容的条文中采用民事活动的概念，并确立民事活动的统帅地位，使其能够涵盖其他下属概念，起到它在相关条文中的基点作用，也就确立了民法典总则的核心，使总则的内容围绕民事活动这个中心予以设计和展开。

第三，应从民事活动的角度统一对相关内容系统做出规定，并与相关概念起来。

在民法典总则中选用恰当的基本概念作为支撑点把相关条文的内容串联起来，集中做出规定，能够使民法典总则结构严密、紧凑，规定内容的角度在逻辑上具有一致性。在这方面，作为世界上最新民法典之一的《俄罗斯联邦民法典》已为我们提供了可资借鉴的成功经验和技术（注：比如1995年1月1日施行的《俄罗斯联邦民法典》（第一部分）在其第一编总则第一分编基本规定第一章民事立法的7个条文（第1条至第7条）中统一使用了“民事立法”的概念，并从该概念的角度做出统一规定；第二章民事权利和义务的产生、民事权利的实现与保护的9个条文（第8条至第16条）中绝大多数条文都统一使用了“民事权利”的概念，并从该概念的角度做出统一规定。这种立法技术能够使相对独立的部分内容集中统一规定，规定内容的角度具有逻辑上的一致性，从而使立法结构严密、系统。详见黄道秀、李永军、鄢一美译：《俄罗斯联邦民法典》，中国大百科全书出版社1999年2月版，第2页～第9页。）。我国民法通则虽然在“第1章基本原则”的共8个条文中大多都使用了民事活动的概念，但是，在立法技术上对民事活动却缺乏恰当、科学的处理，规定每条内容的概念和角度没有保持一致性和

统一性，对民事活动的使用显得过于孤立、分散，没有在逻辑上与相关概念衔接和起来。比如，《民法通则》第1条在规定立法目的和立法根据时同时使用了“民事权益”、“民事关系”、“民事活动”三个概念，并分别从该三个概念的不同角度加以规定，没有统一规定的方向；第2条在规定调整对象时却从民事法律关系的角度做出规定（即平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系）；第5条从民事权益的角度规定基本原则；第3条、第4条、第6条、第7条又都是从民事活动的角度规定基本原则；第8条也是从民事活动的角度规定民法的适用范围。这种设计和处理无法统一立法的角度和方向，使得立法技术上的逻辑性差，立法体例结构松散，不够严密。我国未来民法典在总则中应尽可能地在相关条文中采用民事活动的概念，统一从民事活动的角度展开其具体内容，保持不同条文之间逻辑和角度一致性，并要把民事活动与相关概念起来，从而形成以民事活动为核心的严密结构体系。

吉林大学法学院·李建华

关于民事执行程序法律法规、司法解释汇总

关于民事执行程序法律法规、司法解释汇总 1、《中华人民共和国民事诉讼法》第三篇执行程序 2、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见 3、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（施行）》 4、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》 5、《最高人民法院关于当事人对具有强制执行效力的公证债权文书的内容有争议提起诉讼人民法院是受理问题的批复》 6、《关于查询、冻结、扣划企业事业单位、机关、团体银行存款的通知》 7、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》 8、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》 9、《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》 10、《最高人民法院关于人民法院办理执行案件若干期限的规定》 11、《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》 12、《关于人民法院执行公开的若干规定》 13、《最高人民法院关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》 14、《最高人民法院关于当事人因对不予执行仲裁裁决的裁定不服而申请再审人民法院不予受理的批复》 15、《国家税务总局关于人民法院强制执行被执行人财产有关税收问题的复函》 16、《关于环保部门就环境行政处罚申请人民法院强制执行期限有关问题的函》 17、《最高人民法院关于人民法院对申请强制执行仲裁机构的调解书应如何处理的通知》 18、《最高人民法院关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》 19、《规范法院执行和国土房管部门协助执行若干问题的通知》 20、《民法院执行工作纪律处分办法（试行）》

民事诉讼法重点法条执行程序

民事诉讼法重点法条执行程序 重点法条 第二百零一条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所在地或者被执行的财产所在地人民法院执行。 「相关法条」《执行问题规定》 ４人民法庭审结的案件，由人民法庭负责执行。其中复杂、疑难或者被执行人不在本法院辖区的案件，由执行机构负责执行。 １０仲裁机构作出的国内仲裁裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的公证债权文书，由被执行人住所地或被执行的财产所在地人民法院执行。 前款案件的级别管辖，参照各地法院受理诉讼案件的级别管辖的规定确定。 《民诉意见》 ２５５发生法律效力的支付令，由制作支付令的人民法院负责执行。 「详解」 执行管辖是执行程序中的一个重要制度，需注意以下几点： １人民法院制作的法律文书，由第一审人民法院执行。人民法庭审结的案件，由人民法庭负责执行。其中复杂、疑难或者被执行人不在本法院辖区的案件，由执行机构负责执行。２其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。至于级别管辖，除涉外仲裁裁决由中级人民法院执行以外，其他文书的级别管辖，参照各地法院受 理诉讼案件的级别管辖的规定确定。 ３执行管辖中的管辖权争议、移送管辖、指定管辖等问题的处理方法同案件审判管辖相关问题的处理方法一样。 「例题」（２００５年试卷三第４４题） 甲诉乙侵权一案经某市东区法院一审终结，判决乙赔偿甲６万元。乙向该市中级法院提出上诉，二审法院驳回了乙的上诉请求。乙居住在该市南区，家中没有什么值钱的财产，但其在该市西区集贸市场存有价值５万元的货物。甲应当向下列哪一个法院申请执行？ A该市东区法院 B该市南区法院 C该市西区法院 D该市中级法院 ［答案］A 重点法条 第二百零四条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 「相关法条」《执行问题规定》 ７１对案外人提出的异议，执行法院应当依照民事诉讼法第二百零八条的规定进行审查。 审查期间可以对财产采取查封、扣押、冻结等保全措施，但不得进行处分。正在实施的处分措施应当停止。 经审查认为案外人的异议理由不成立的，裁定驳回其异议，继续执行。 ７３执行标的物不属生效法律文书指定交付的特定物，经审查认为案外人的异议成立的，报经院长批准，停止对该标的物的执行。已经采取的执行措施应当裁定立即解除或撤销，并将该标的物交还案外人。

民事法律行为

第三讲民事法律行为 一民事法律行为总论 （一）民事法律行为的概念 1 民事行为：以意思表示为要素，欲发生民事法律后果的行为。民通58—61。 民事行为：民事法律行为+无效民事行为+效力未定民事行为+可变更或可撤销民事行为。（二）民事法律行为的特征： 1 民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行为 2 以意思表示为要素 意思表示?法律行为（民法总则） 3 应是合法行为 民通57：民事法律行为从成立时起就具有法律约束力 《法国民法典》：“在当事人之间具有等同于法律的约束力！” 实例：甲14岁，中学三年级学生，是在校“学习雷锋好榜样的模范标兵”。一日，甲邻居之老母乙病危，恰其邻居夫妻外出旅游。甲马上抓住这个作雷锋的机会，将乙送往医院抢救。甲先垫付的士费、挂号费和部分住院费。后甲向邻居主张给付其垫付的费用。 1 邻居抗辩：甲仅14周岁，为限制行为能力人，不享有无因管理之债的请求权，邻居的抗辩是否成立？

2 如果邻居不但支付了所有费用给甲，且为表彰其善举，将一部笔记本赠与给甲。后甲将笔记本卖给某大学法学院21岁之丙，并交付电脑。而丙迟迟不付款。故甲请求丙返还笔记本。丙抗辩：甲是限制行为能力人，不能享有笔记本所有权；并且其不享有解除买卖合同的权利。 无因管理为事实行为，不适用民法关于行为能力的规定。 限制行为能力人可以接受赠与 其签订的合同属效力未定合同 二法律行为的要件 (一）法律行为的成立要件：指符合民事行为构成要素的客观情况 1 一般成立要件：一切法律行为所必不可少的共同要件 （1）当事人；（2）标的：行为的内容；（3）意思表示：一个意思表示，如抛弃；两个意思表示，如合同。 2 特别成立要件：某些民事行为除要具备上述一般要件外，还要符合其他特殊事实要素。（1）要式行为：须采书面形式才成立者，比如融资租赁合同等 （2）要物行为（实践性行为）：须交付标的物才成立者，比如保管合同。 （二）法律行为的生效要件：符合成立要件的法律行为又符合法定有效要件，则取得法律认可的效力。 1 一般生效要件：

民事诉讼法重点法条：执行

民事诉讼法重点法条：执行 重点法条 第二百一十八条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位查询被执行人的存款情况，有权冻结、划拨被执行人的存款，但查询、冻结、划拨存款不得超出被执行人应当履行义务的X围。 人民法院决定冻结、划拨存款，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位必须办理。 第二百二十条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。 采取前款措施，人民法院应当作出裁定。 第二百二十一条人民法院查封、扣押财产时，被执行人是公民的，应当通知被执行人或者他的成年家属到场；被执行人是法人或者其他组织的，应当通知其法定代表人或者主要负责人到场。拒不到场的，不影响执行。被执行人是公民的，其工作单位或者财产所在地的基层组织应当派人参加。 对被查封、扣押的财产，执行员必须造具清单，由在场人签名或者盖章后，交被执行人一份。被执行人是公民的，也可以交他的成年家属一份。 第二百二十四条被执行人不履行法律文书确定的义务，并隐匿财产的，人民法院有权发出搜查令，对被执行人及其住所或者财产隐匿地进行搜查。 采取前款措施，由院长签发搜查令。 第二百二十六条强制迁出房屋或者强制退出土地，由院长签发公告，责令被执行人在指定期间履行。被执行人逾期不履行的，由执行员强制执行。 强制执行时，被执行人是公民的，应当通知被执行人或者他的成年家属到场；被执行人是法人或者其他组织的，应当通知其法定代表人或者主要负责人到场。拒不到场的，不影响 执行。被执行人是公民的，其工作单位或者房屋、土地所在地的基层组织应当派人参加。执行员应当将强制执行情况记入笔录，由在场人签名或者盖章。 强制迁出房屋被搬出的财物，由人民法院派人运至指定处所，交给被执行人。被执行人是公民的，也可以交给他的成年家属。因拒绝接收而造成的损失，由被执行人承担。 第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。

浅谈民事执行程序中的参与分配

浅谈民事执行程序中的参 与分配 This model paper was revised by the Standardization Office on December 10, 2020

浅谈民事执行程序中的参与分配 [论文关键词]民事执行程序；参与分配；参与分配资格 [论文摘要]我国设立参与分配制度的目的在于弥补破产主体有限性及其功能发挥上的缺陷，但由于其与破产制度在功能和价值目标等方面的差异，使得参与分配制度在实践中存在诸多的弊端，并未完全发挥其应有的功能。试对目前学术界关于参与分配的方案进行评析，并在此基础上提出完善我国参与分配制度的具体设想。 一、参与分配制度的功能 参与分配制度是在强制执行程序中，申请执行债权人以外的对同一人享有债权的其他债权人，因债务人的财产不足以清偿各债权人的全部债权，其他债权人申请加入已开始的执行程序，并请求平均受偿，以实行自己债权的一种制度。根据各国的立法例进行分析，设置参与分配制度是为了配合现行破产制度，弥补破产制度功能发挥上的空白与不足。例如，在英美国家，参与分配的优先原则是与一般破产原则相配合；而在法国、意大利。参与分配的平等原则是与商人破产原则相配合。我国的破产制度实行的是商人破产原则，那么。我国现行民事诉讼法中关于参与分配制度的规定能否使参与分配制度发挥弥补破产原则的功能，就成为我们研究的重中之重。 目前我国的破产制度仅适用于企业法人，而不适用于公民和其他组织，也就是说如果发生资不抵债情况的是公民和其他组织，各债权人就无法利用破产程序来获得公平清偿。当某一债权人为满足其金钱债权申请法院对债务人的特定财产强制执行时，如果不允许其

民事诉讼执行程序

民事诉讼执行程序 （大连理工大学，116000） 摘要：民事诉讼是人民法院通过司法程序解决民事争议的活动。其解决民事争议可以分为审判程序和执行程序两个阶段。虽然在立法、理论研究和实践中都把民事诉讼审判阶段作为重点，但是执行程序对于保证解决民事争议，保证当事人民事权益实现有着不可替代的作用。2007年民事诉讼法修改后对执行制度作了重大调整，加大了执行力度，为解决“执行难”提供了强有力的法律依据，为执行当事人和有关利害关系提供了更充分的救济途径，保证最大限度地实现债权人的债权。可以预见，此次修改必将对执行工作有着深远的影响。 关键词：民事诉讼法执行程序修改 一、民事诉讼执行程序的特点 ( 一) 民事诉讼执行程序的概念 民事诉讼执行程序是以实现债权债务为目的，规范人民法院、执行当事人和其他执行参与人进行民事执行活动的程序。是在一方当事人拒不履行生效法律文书所确定的义务时，人民法院运用国家强制性手段, 强制实现法律文书所确定的内容的一种诉讼活，目的是使诉讼审判程序中已经确定的民事权利及其内容在事实上得到实现。民事诉讼执行程序并非诉讼的必然程序，而是在一方当事人拒不履行义务时，另一方当事人申请执行时才启动的一种强制性程序，这种程序是以生效法律文书为前提和基础, 是民事审判的后续和保障。 ( 二) 民事诉讼执行程序的特征 第一，障法律文书得以实现的强制权，行使民事执行权的是人民法院的执行组织，人民法院和其他机关（包括仲裁机关、部分行政机关）解决的民事案件的执行权均由人民法院行使，其他任何组织和个人都无权行使强制执行权。第二，执行程序是与强制性措施合为一体的法定程序。民事执行以其明显的强制性为主要特征，它表现在人民法院凭借国家强制力量，采取了强制执行措施，迫使执行义务人履行义务，使法律所保护的权利得以实现。第三，执行是以有效法律文书为依据的法定程序。人民法院进行民事执行工作，根据的是已生效的具有给付内容的法律文书，人民法院和其他机关制作的生效的具有给付内容的法律文书，是当事人申请执行和人民法院据以采取执行的主要依据。第四，执行一般是以当事人申请为主要依据的有偿程序。申请执行是当事人依法享有的一项重要的诉讼权，在一般情况下, 当事人不申请执行，人民法院不应自动启动执行程序，申请执行当事人就应交缴一定的执行费用，所以是一种有偿的程序。 二、民事诉讼法修改前判决执行难的原因

法律知识定位论民事执行民事诉讼审判关系

论民事执行与民事诉讼(审判)的关系定位 汤英涵民事执行与民事诉讼的关系，是近年来争论较大的一个问题。为了有利于人民法院执行工作的不断前进，有利于执行理论研究的不断深入，有利于执行立法和司法解释工作不断发展，有必要对二者之间的关系进行较为深入的探讨。 一、民事执行概念和特征 (一)什么是民事执行?理论界有不同的认识。综合概括之，主要分为以下三种学说： 1、是强制义务人履行义务行为说。其认为：民事诉讼中的执行，是指人民法院根据民事诉讼法的规定，运用国家强制力，强制义务人履行生效法律文书所确定的义务的行为。民事执行，是指人民法院的执行组织，依照法定的程序，行使司法执行权，强制义务人履行已经发生法律效力的人民法院的判决、裁定或其他法律文书所确定的义务的活动。民事执行，是指人民法院的执行组织按照规定程序，对已经发生法律效力的法律文书，在负有义务的一方当事人拒不履行义务时，强制其履行义务，保证实现法律文书容的活动。民事执行，是指人民法院依照执行根据，运用国家司法执行权，依据执行程序迫使被执行人实现法律文书确定容的行为。上述观点虽然在表述上略有不同，但基本含义是相同的，即认为民事执行是由执行机关依据生效法律文书，运用国家强制力，强迫债务人履行已确定的义务。强制债务人履行义务是此说的核心。

2、实现债权人已确定的债权行为说，以我国学者居多。其认为：民事执行者，国家机关经债权人之申请，依据执行名义，使用国家强制力，强制债务人履行义务，以实现债权人私权之程序也。民事执行者，乃执行机关，依执行名义，使债权人之权利，得收实行之效果，而对债务人适用国家强制力之法定程序也。民事执行，系国家执行机关基于统治关系，为债权人，利用国家强制力，强制债务人履行其义务，以实现或确保私权之民事程序。民事执行，是国家机关依据执行名义，使用国家强制力，使债务人履行义务，以实现已经确实的债权人之债权的行为。民事执行，是指国家执行机关以生效的法律文书为执行依据，依照法定程序，运用国家强制力，强制债务人履行执行依据已确实的义务，以实现债权人民事权利的活动。上述观点的基本含义可以理解为，民事执行，是执行机关依据执行名义，行使国家强制力，实现债权人已确定债权的活动，迫使债务人履行债务则是实现债权人债权的方法。实现债权人的债权是此说的核心。 3、折衷说。其认为：民事执行，就是人民法院按照执行根据，运用国家强制力量，迫使执行义务人实现权利人权利的强制性活动。民事执行是指人民法院和其他有关机关按照法定程序，运用国家的强制力量，将已经发生法律效力的判决、裁定以及其他法律文书，按其容和要求加以实现的活动。 (二)、中立性、消极被动性和程序性都是民事执行程序的基本特征。 1、民事执行权行使的中立性特征。 中立性就是要求法官在行使司法权时站在公正的立场上，不偏不倚，居中作出裁判。在执行程序中，由于执行依据所确定的申请执行人与被执行人之间特定的实体权利义务，使得当事人之间的诉讼权利义务不可能完全平等，从而造成了民事执行程序中不同于民事审判程序的法官中立性的特定含义。民事执行程序中并不完全适用民事审判程序中的当事人诉讼权利平等原则。因为，执行当事人在执行程序中的实体权利义务呈现出绝对平等性和相对不平等性两个方面的特征。其绝对平等性表现在作为民事诉讼的当事人，其合法的实体权利不论在什么程序中都应该是平等的，法院都应当给予平等地保护;其相对不平等性是针对执行依据及执行程序设置的目的而言，法律规定中对当事人实体权利的保护是不平等的。在执行程序中，基于对当事人所固有的广泛意义上实体权利的保护，应确立对双方当事人平等地予以保护的诉讼权利，而

论民事活动

论民事活动 在理论研究中，有些表面看起来似乎是不言自明、显而易见、最容易让人理解和明白的概念往往正是那些非常缺乏深入研究而令人费解的概念。这些概念高频率的出现和使用，却使人们反而忽视对其进行深入研究，而实际上却确实有对它们予以探讨的必要性。民事活动即属其中之一。我国民法通则在其基本原则结构中的大多数条文都使用了民事活动的术语，并且几乎每个条文都是围绕民事活动作出规定的，足见民事活动的极其突出地位。与此形成鲜明对比的是，我国民法学界并没有对民事活动的理论进行深入、系统的研究，尽管早在民法通则颁布之初，就有学者断言和预言：“采用‘民事活动’这个通俗易懂的法律术语以及围绕民事活动所作的各项规定，这是我国民事立法上的创举，是我国社会主义民法的一个鲜明特色，并且为民法科学研究开辟了一个新的领域。”（注：史越：《民事活动的基本原则》，载于《政法论坛》1986年第4期。）并进而认为民事活动“无疑值得作为民法科学的新课题加以探索”。（注：史越：《民事活动的基本原则》，载于《政法论坛》1986年第4期。）但是，迄今为止，民事活动几乎仍是民法理论研究中一块尚待开垦的处女地，加之立法上缺乏明确的界定和解释，使得人们并不能深刻、准确地掌握和了解民事活动的含义。为了深化民法学基础理论的研究，为了实现未来民法典总则结构设计的科学化，本文拟对民事活动作出尝试性探讨。 一、民事活动的诠释 揭示民事活动概念的含义，对它作出一个准确、科学的表述，并不是一场没有意义的文字游戏，相反，它对深入研究民法学基础理论，构筑民法学基本范畴，进而指导民事立法都具有重要意义。若对民事活动作以简单定义，民事活动即有关民事方面的活动，粗略言之，似乎并无错误。但是，这种对概念做出的表面化、简单化的理解，并不够深刻和精确。尽管要对民事活动做出精确定义，并不是很容易的。“不论何种科学，以数字下精细之定义，使其所包含意义，络无遗，颇非易事；且每因观察不同，立论纷歧，所下定义，不能尽同，”（注：卢峻著：《国际私法之理论与实际》，中国政法大学出版社1998年4月版，第7页。）仍需要通过深入研究，准确挖掘出其深刻的内涵，以便能对民事活动做出准确、完整的界定，进而体现出立论的本来意义。我国民法学界对民事活动予以界定的观点并不多，且存在分歧。如有的学者认为：“所谓民事活动，即当事人以社会普

《民诉法》执行程序若干问题的解释

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释 （法释〔2008〕13号） 为了依法及时有效地执行生效法律文书，维护当事人的合法权益，根据2007年10月修改后的《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称民事诉讼法），结合人民法院执行工作实际，对执行程序中适用法律的若干问题作出如下解释： 第一条申请执行人向被执行的财产所在地人民法院申请执行的，应当提供该人民法院辖区有可供执行财产的证明材料。 第二条对两个以上人民法院都有管辖权的执行案件，人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已经立案的，不得重复立案。 立案后发现其他有管辖权的人民法院已经立案的，应当撤销案件；已经采取执行措施的，应当将控制的财产交先立案的执行法院处理。 第三条人民法院受理执行申请后，当事人对管辖权有异议的，应当自收到执行通知书之日起十日内提出。 人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，应当撤销执行案件，并告知当事人向有管辖权的人民法院申请执行；异议不成立的，裁定驳回。当事人对裁定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。 管辖权异议审查和复议期间，不停止执行。 （相关资料: 裁判文书1篇） 第四条对人民法院采取财产保全措施的案件，申请执行人向采取保全措施的人民法院以外的其他有管辖权的人民法院申请执行的，采取保全措施的人民法院应当将保全的财产交执行法院处理。 第五条执行过程中，当事人、利害关系人认为执行法院的执行行为违反法律规定的，可以依照民事诉讼法第二百零二条的规定提出异议。 执行法院审查处理执行异议，应当自收到书面异议之日起十五日内作出裁定。 （相关资料: 裁判文书4篇） 第六条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百零二条规定申请复议的，应当采取书面形式。 第七条当事人、利害关系人申请复议的书面材料，可以通过执行法院转交，也可以直接向执行法院的上一级人民法院提交。 执行法院收到复议申请后，应当在五日内将复议所需的案卷材料报送上一级人民法院；上一级人民法院收到复议申请后，应当通知执行法院在五日内报送复议所需的案卷材料。

论民事诉讼执行程序(定稿)

论民事诉讼执行程序(定稿)

中央广播电视大学人才培养模式改革 和开放教育试点金融学专业本科 毕业论文 题目：论我国民事诉讼执行程序的完善 姓名：顾向荣 年级：江宁电大05秋法律本科班 学号：051010080 指导教师：张煌 成绩： 办学单位(公章) 南京广播电视大学 年月日

目录 一、民事执行程序概述 (1) （一）主要问题 (1) 1、证监会和交易所监管 (1) 2、中国注册会计师协会的监管 (3) （二）原因分析 (5) 1、直接原因 (5) 2、深层次原因 (7) 二、对我国民事执行程序的评价 (9) 三、对于完善我国民事执行程序的建议 (12) 四、对均衡解的进一步讨论 (14) 五、政策建议 (15) 1、加强对信息造假者的惩罚力度 (15)

2、启动民事赔偿机制 (18) 3、严把上市公司融资条件关，加强对募集资金投向的管理 (20) 4、降低上市公司与地方政府关联性，减少退市的社会交易成本 (22) 论我国民事诉讼执行程序的完善 摘要：多年来，民事、经济案件中“执行难”严重困扰着人民法院，成为法院工作中一个老大难的问题。民事执行程序有其独特的概念和特征，笔者将从立法、执行主体、执行标的、执行过程对我国的民事执行程序进行评价，并且从多个具体方便就如何完善我国民事执行程序进行讨论。 关键词：民事诉讼执行概念与异同立法有效监管

所谓民事诉讼，是人民法院通过司法程序解决民事争议的活动。其解决民事争议可以分为审判程序和执行程序两个阶段。 虽然在立法、理论研究和实践中都把民事诉讼审判阶段作为重点，但是执行程序对于保证解决民事争议，保证当事人民事权益实现有着不可替代的作用。它有着自己独立的诉讼价值。而现实情况是，多年来，民事、经济案件中“执行难”严重困扰着人民法院，成为法院工作中一个老大难的问题，笔者拟结合国外有关民事执行程序法律规定，对我国民事诉讼执行程序作一粗浅探讨。 一、民事执行程序概述 （一）民事诉讼执行程序的概念和特征 民事执行是指当债务人拒不履行生效执行名义确定的民事义务，人民法院运用国家公权力，依法采取民事执行措施，迫使债务人履行义务，实现债权人权利的法律活动。民事执行既是实现私权的一种法律活动，也是一种法律程序或法律制度．它具有以下法律特征： 1、以有民事执行名义为前提 裁判机关或其他机关确定的实体上的民事权利是实施民事执行的前提和基础。在执行程序开始前，权利人必须出示裁判机关或其他机关制作的、确定实体民事权利的法律文书，即民事执行名义是执行机关实施民事执行的依据；没有民事执行名义，执行机关不得采取民事执行行为。此外，如果执行名义的内容不明确，无法确定执行目标，执行机关也不能采取执行行为，而应由债权人重新依其实体请求权取得执行名义。 2、以债务人不履行义务为条件 民事执行是执行机关以国家公权力为后盾强制债务人履行义务的一种法律程序，债权人之所以请求执行机关实施民事执行，是因为倔务人拒绝履行生效法律文书确定的义务，使自己的权利实现遭遇阳碍。如果债务人自觉履行义务，就无需执行机关采取强制性的措施。 3、应由债权人提出申请才能启动 民事执行是一种实现私权的法律程序，私权的最大特点之一是当事人具有处分权，即权利人既可以要求义务人履行义务，以实现自己的权利，也可以免于要求债务人履行义务，放弃自己的实体权利。所以，执行程序的发动一般必须经债权人的申请，没有债权人的申

民事法律行为有哪些分类

遇到民法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.sodocs.net/doc/1f15050939.html, 民事法律行为有哪些分类 核心内容：民事法律行为根据不同的分类标准有多种分类方式，那么，民事法律行为有哪些分类标准呢？在其标准下，民事法律行为又有哪些分类呢？下面，赢了网小编为您详细介绍关于民事法律行为的分类标准。 民事法律行为的分类标准： 一、以构成法律行为的意思表示的个数为标准，可分为双方行为、单方行为与多方行为。 单方行为是指根据一方当事人的意思表示就能成立的法律行为；双方法律行为是指须双方当事人意思表示一致才能成立的法律行为；多方法律行为是指两个以上的多方当事人意思表示一致才能成立的 法律行为。多方法律行为也称为合致行为。 二、以行为效果所处领域为标准，可分为财产行为与身份行为。

财产行为是指发生财产关系变动效果的行为，身份是指发生身份关系变动效果的行为。 三、根据其当事人双方权利义务的关系，可分为双务法律行为与单务法律行为。 双务法律行为，是指当事人双方均负担相应义务的法律行为，一方的义务也就是另一方的权利。单务法律行为，是指当事人一方仅负担义务而另一方仅享有权利的法律行为。 四、以有无对价为标准，可分为有偿行为与无偿行为。 有偿行为是指当事人一方享有利益必须给付对方相应代价的法律行为；无偿行为是指当事人一方享有利益不需要支付任何对价的法律行为。 五、以是否必须具备某种特别形式才能成立为标准，可分为要式行为与不要式行为。 必须具备某种特定形式或履行某种特定程序才能成立的法律行为，是要式法律行为；不必具有特定形式或履行特定程序即可成立的法律行为是不要式法律行为。

民事诉讼法试题及答案

题有4个选项，其中只有一个是正确的，请将正确答案的序号填 在括号内。每小题2分，共20 分。） 1、在生效判决执行过程中，被 执行人向人民法院提供担保，并 经申请执行人同意的，人民法院 可以（B）。 A．裁定暂缓执行B．决定暂缓 执行 C．裁定中止执行D．决定中止 执行 2、外国法院对中华人民共和国 公民、法人和其他组织的民事诉 讼权利加以限制的，中华人民共 和国对该国公民、企业和组织的 民事诉讼权利实行（B ）。 A．平等原则B．对等原则C．互 惠原则D．互利原则 3、某甲向人民法院起诉请求解 除与某乙之间的收养关系，一审

法院判决不准解除。某甲不服一 审法院判决，向上一级法院提起 了上诉，在上诉后的第5天，某 甲死于车祸。此案应如何处理（C ） A．由一审人民法院终结诉讼 B．由一审人民法院驳回上诉 C．由二审人民法院终结诉讼 D．由二审人民法院驳回上诉 4、李某于6月10日接到判决书， 6月15日当事人所在地发生水 灾，交通断绝，6月23日方消除 障碍。6月24日当事人向人民法 院申请顺延上诉期限，经法院审 查，决定准许，顺延后的上诉期 限应截止到（C）。 A．7月1日B．7月2日C．7 月3日D．7月4日6、当事人在再审程序中提供新的证据的，应当在（A）提出。 A．申请再审时B．再审审理时 C．再审审理前D．再审判决前

7、下列哪种案件的生效判决、裁定，当事人可以申请再审（A）A．对不予受理、驳回起诉的裁定 B．解除婚姻关系的判决 C．依照再审程序审理后维持原判的案件 D．按照公示催告程序审理的案件 8、当事人、法定代理人可以委托（B ）作为诉讼代理人。A．一至三人B．一至二人C．二至三人D．三人 9、在认定财产无主案件中，公告期间有人对财产提出请求，人民法院应当（C）。 A．裁定中止原特别程序B．按再审程序审理 C．裁定终结特别程序，告知申请人另行起诉 D．重新立案，和原案合并审理

2017八年级道德与法治上册第三单元定分止争依法有据3.1民法保障民事权利第2框民事活动基本原则习题含解析粤

《民事活动基本原则》习题 1、我国法律规定，公民完全民事行为能力的年龄最低是_____周岁。（） A．14B．16C．18D．20 2、下列选项不属于我国法律规定的民事活动基本原则的是（） A．平等、自愿B．公平、诚信C．团结、友善D．公序良俗 3、小军今年12岁，在春节时，迷恋上了网络直播，瞒着父母把自己的压岁钱2000元打赏给了一个网络主播。对小军的这一民事行为，你认同的观点是（） A．无民事行为能力的人，打赏行为无效 B．限制民事行为能力的人，打赏行为无效 C．限制民事行为能力的人，打赏行为有效 D．完全民事行为能力的人，打赏行为有效 4、民事主体在进行民事活动时要遵循相应的基本原则，包括（） ①平等原则②公平原则③自愿原则④诚信原则 ⑤公序良俗原则⑥节约资源、保护环境原则 A．①②③④ B．①③④⑤C．②③④⑤ D①②③④⑤⑥ 5、民法中的平等原则是（） A．法律面前人人平等B．男女平等 C．民事法律关系中当事人的地位平等D．民事活动的结果平等 6、下列不属于违反公序良俗原则的行为的是（） ①在愚人节时与某人开玩笑②家庭暴力行为 ③在公共场所发放产品宣传单④串通投标的行为 A.①② B.①③ C.①④ D.③④ 7、公平原则主要表现在以下方面（） ①民事主体具有平等的法律地位 ②当事人的关系上利益应均衡,合理分配义务 ③当事人合理地承担民事责任 ④根据自己的意愿享有民事权利与承担义务 ①②③ B.①③④ C.①④ D.③④ 8、在《合同法》的基本原则中，体现了民事活动的基本特征，______是民事关系区别于行

政法律关系、刑事法律关系的特有的原则。（） A. 自愿原则 B. 平等原则 C. 公开原则 D. 合理性原则 9、在民事活动的基本原则中，兼有道德规范和法律规范双重特性的是_____原则。( ) A．自愿 B．公平C．等价有偿 D．诚实信用 10、王某经常在公寓住宅中和朋友聚会至深夜，大声喧哗、播放音乐。王某的行为违背了（） A．平等原则 B．诚实信用原则 C．自愿原则 D．公序良俗原则 11、刘某在服装市场上询问了一件衣服价格之后，摊主强迫其购买；李某知道他手中一幅名画不值钱，但是当做真迹卖给王某。刘某和李某的行为分别违背（） A．平等原则和自愿原则 B．平等原则和诚实信用原则 C．自愿原则和诚实信用原则 D．自愿原则和公序良俗原则 12、下边漫画中所反映的现象（） ①违背了公平的原则②使其他人失去了公平发展的机会 ③不利于社会稳定和发展④是不可避免的，我们要坦然接受 A.①②③ B.①③④ C.①②④ D.②③④ 13、生产假冒伪劣商品侵害消费者的行为，违反了（） A．平等原则和自愿原则 B．公平原则和诚实信用原则 C．自愿原则和诚实信用原则 D．自愿原则和公序良俗原则 （2017广东广州中考）十二届全国人大五次会议通过的《中华人民共和国民法总则》，为法治中国立下新标杆，开启了我国民事法律制度的民法典时代。回答14﹣16题。

民事执行程序的解释

最高人民法院关于适用 《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释（2008年9月8日最高人民法院审判委员会第1452次会议通过）为了依法及时有效地执行生效法律文书，维护当事人的合法权益，根据2007年10月修改后的《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称民事诉讼法），结合人民法院执行工作实际，对执行程序中适用法律的若干问题作出如下解释：第一条申请执行人向被执行的财产所在地人民法院申请执行的，应当提供该人民法院辖区有可供执行财产的证明材料。 第二条对两个以上人民法院都有管辖权的执行案件，人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已经立案的，不得重复立案。 立案后发现其他有管辖权的人民法院已经立案的，应当撤销案件；已经采取执行措施的，应当将控制的财产交先立案的执行法院处理。 第三条人民法院受理执行申请后，当事人对管辖权有异议的，应当自收到执行通知书之日起十日内提出。 人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，应当撤销执行案件，并告知当事人向有管辖权的人民法院申请执行；异议不成立的，裁定驳回。当事人对裁定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。 管辖权异议审查和复议期间，不停止执行。 第四条对人民法院采取财产保全措施的案件，申请执行人向采取保全措施的人民法院以外的其他有管辖权的人民法院申请执行的，采取保全措施的人民法院应当将保全的财产交执行法院处理。 第五条执行过程中，当事人、利害关系人认为执行法院的执行行为违反法律规定的，可以依照民事诉讼法第二百零二条的规定提出异议。 执行法院审查处理执行异议，应当自收到书面异议之日起十五日内作出裁定。 第六条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百零二条规定申请复议的，应当采取书面形式。 第七条当事人、利害关系人申请复议的书面材料，可以通过执行法院转交，也可以直接向执行法院的上一级人民法院提交。

张卫平《民事诉讼法》(人大第3版)笔记和课后习题详解-第24章 执行程序分论【圣才出品】

第24章　执行程序分论 24.1　复习笔记 【知识框架】 执行措施的概念 各类执行措施概述 执行措施的种类 对金钱债权执行的概念 对金钱的执行措施 对金钱债权的执行 对非金钱财产的执行 对特殊非金钱财产的执行措施 对交付物的执行 对非金钱债权的执行 对行为的执行 法院搜查 办理有关财产权证照转移手续 强制交付迟延利息或迟延履行金 保障性执行措施 继续履行 财产报告 限制出境 征信系统记录 媒体曝光 执行程序分论 【重点难点归纳】 一、各类执行措施概述 1．执行措施的概念 民事执行措施，是指人民法院依法强制债务人实现执行根据中所确定的义务的各种方 法和手段。采取执行措施的行为，被称为执行行为。 通常认为执行措施具有以下特点： （1）执行措施具有强制性。执行措施的强制性是以国家公权力为基础的，是促使义

（2）执行措施具有法定性。不仅各种具体执行措施要有法律明确的规定，而且法院在采取具体的执行措施时还必须严格按照法定的条件和程序。 （3）执行措施具有多样性。执行根据所确定的权利种类不同、执行对象不同，所需要采取的执行措施也不同。执行措施的多样性能够保障执行措施与所要实现的权利相适应。 2．执行措施的种类 （1）根据执行对象的性质和特点，可以分为对财产的执行措施和对行为的执行措施。 （2）根据执行行为能否直接实现执行根据所确定的内容，可以分为直接执行措施、间接执行措施和代执行措施。 直接执行措施，是指能够直接实现执行根据所确定内容的执行措施。 间接执行措施，是指虽然不能直接实现执行根据所确定内容，但能够促使被执行人履行义务的执行措施。 代执行措施，是指法院所采取的能够实现执行根据所确定内容，但又不同于执行根据所要求的方式的执行措施。 （3）根据执行措施能否直接强制义务人履行义务和实现生效法律文书的目的，可以分为控制性执行措施和处分性执行措施。 控制性执行措施也称为保全性执行措施，是指以防止被执行人转移、隐藏、变卖、毁损财产为目的的执行措施。 处分性执行措施，是指通过将被执行人的财产变价来清偿债务的执行措施。

民事诉讼原理与实务简答汇总

41．协议管辖的条件有哪些？ ⑴只适用于合同纠纷⑵仅适用于合同纠纷中的第一审案件⑶协议管辖所约定的法院须为 法定范围内的法院⑷为要式行为必须采用书面形式⑸当事人必须做确定的、单一的选择⑥不得违背关于级别管辖和专属管辖的规定。 42．诉讼中止的法定情形有哪些？ 1一方当事人死亡需要等待继承人表明是否参加诉讼的2一方当事人丧失诉讼行为能力尚未确定法定代理人的3作为一方当事人的法人或者其他组织终止尚未确定权利义务承受人的4一方当事人因不可抗拒的事由不能参加诉讼的5本案必须以另一案的审理结果为依据而另一案尚未审结的6其他。 43．人民法院的判决在法律上具有哪些效力？ (1)判决对人的支配力，即判决具有确认某一主体应当为一定行为或者不应当为一定行为的 效力。 （2）判决对事的确定力、 （3）判决的执行力。 44．执行程序与审判程序的区别有哪些？ （1）程序建立的权利基础不同。 （2）程序的任务与作用不同。 （3）程序的内容不同。 （4）程序启动的原因不同。 45．人民法院对哪些情形的涉外仲裁裁决不予执行？ 没有条款或协议，未得到通知不得申辩，仲裁程序违法，不属于仲裁范围或无权仲裁，违背社会公共利益。 六、论述题（10分） 46．论证明责任的倒置。 是指将依据法律要件分类说应当由主张权利的一方当事人负担的证明责任改由否认权利的另一方当事人就法律要件事实的不存在负证明责任。 证明责任倒置的几种情况 ①制造新产品引起的专利侵权②高度危险作业③环境污染④建筑物或悬挂物发生倒塌、 坠落致人损害的侵权诉讼⑤饲养动物⑥缺陷产品⑦共同危险⑧医疗行为

41.简述我国民事诉讼中支持起诉必须具备的要件。 （1）支持起诉的主体是机关、社会团体、企业事业单位。（2）支持起诉的前提是法人或者自然人有损害国家、集体或者个人民事权益的违法行为。（3）支持起诉的时机必须是受损害的单位或者个人造成了损失，而又不能、不敢或者不便诉诸法院。 42.简述我国民事诉讼中专属管辖的种类。 （1）因不动产纠纷提起的诉讼专属不动产所在地人民法院管辖。（2）因港口作业，发生纠纷提起的诉讼专属港口所在地人民法院管辖。（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼专属于被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地人民法院管辖。 43.简述无独立请求权第三人参加诉讼的条件。 （1）与案件处理结果有法律上的利害关系。（2）他人之间的诉讼正在进行，第三人以案件处理结果与自己有法律上利害关系为由要求参加诉讼，时间须在法院受理诉讼后作出判决前，一般也应在第一审程序中参加诉讼。（3）申请参加诉讼或由法院通知其参加诉讼。 44.简述我国民事诉讼中采取诉讼财产保全的条件。 （1）采取财产保全的案件必须是给付之诉。（2）须具有财产保全的必要性。（3）当事人提出财产保全的申请。 45.简述我国民事诉讼中移送执行的案件范围。 （1）人民法院制作的具有给付赡养费、抚养费、抚育费内容的民事判决书、调解书。（2）人民法院制作的民事制裁决定书。（3）人民法院制作的具有财产内容的刑事判决书、裁定书。（4）人民法院制作的财产保全和先予执行裁定书。 六、论述题（10分） 46.试述我国民事诉讼中证明责任的分配。 证明责任的分配，是指按照一定标准，将事实真伪不明的风险，在双方当事人之间进行分配，使原告负担一些事实真伪不明的风险，被告负担另一些事实真伪不明的风险。2、我国民事诉讼证明责任的分配。（1）我国民事诉讼法规定的“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”并未解决证明责任分配问题。（2）我国民事诉讼中证明责任的分配标准应依据法律要件分类说，并参照其他学说。具体如下：①凡主张权利或法律关系存在的当事人，只需对产生权利或法律关系的特别要件事实负证明责任，阻碍权利或法律关系产生的事实则作为一般要件事实，由否认权利或法律关系存在的对方当事人负证明责任。②凡主张已发生权利或法律关系变更或消灭的当事人，只须就存在变更或消灭的特别要件事实负证明责任，一般要件事实的存在由否认变更或消灭的对方当事人负证明责任。③对少数属于例外情形的案件，需要参照反规范说，对证明责任实行倒置。

民事诉讼法的基本原则

第二章民事诉讼法的基本原则 一、单项选择 1、下列哪一项属于我国民事诉讼法的基本原则（）。 A、公开审判 B、检查监督 C、两审终审 D、回避 答案：B 2、甲是检查院民行科的检察员，其职责是对同级人民法院的民事案件进行检查监督，提起抗诉，其下列哪些行为违背了民事诉讼法？（） A、甲经常旁听同级人民法院审理的民事案件，错误不大的当庭指出，错误严重的提起抗诉 B、甲只是对法院的审判活动进行法律监督，并不对执行工作实行律法监督 C、甲对同级人民法院的法官贪赃枉法、徇私舞弊等行为，也进行监督 D、甲只对同级人民法院的已经发生法律效力的判决、裁定进行法律监督 答案：A 3、外国法院对中国当事人的民事诉讼权利加以限制的，我国法院对该国当事人的民事诉讼权利实行（） A、同等原则 B、平等原则 C、对等原则 D、相对原则 答案：C 4、撤诉是当事人的一种处分行为，当事人撤诉，人民法院准许的，意味着（） A、当事人对自己实体权利处分，而没有对诉讼权利进行处分 B、当事人放弃了自己的诉讼权利，但不意味着同时完全放弃了自己的实体权利 C、当事人放弃了自己的诉讼权利，同时也完全放弃了自己的实体权利 D、不是当事人对自己权利的处分，而是人民法院对当事人权利的处分 答案：B 5、根据民事诉讼中的检查监督原则，检察机关可以（） A、对当事人的诉讼行为进行法律监督，而不能对人民法院的审判活动进行监督 B、对人民法院的审判活动进行监督，而不能对当事人的诉讼行为进行法律监督 C、对人民法院的审判活动进行监督也可以对当事人的诉讼行为进行法律监督 D、对法官的审判行为进行监督，而不可以对法院和当事人的诉讼活动进行监督 答案： B 6、我国民事诉讼法规定，未经质证的证据，不得作为法院裁判的根据。该规定体现了（） A、辩论原则 B、当事人诉讼地位平等原则 C、处分原则 D、自愿原则 答案：A 7、民事诉讼中，原告申请撤诉，如果该行为有可能损害其他公民的合法权益，人民法院就可以裁定不准予撤诉。这是民事诉讼法基本原则中什么原则的内容的具体要求？（） A、监督原则 B、处分原则 C、检查监督原则 D、合法原则 答案：B 8、王某以借款纠纷为由起诉吴某。经审理，法院认为该借款关系的不存在，王某交付吴某的款项为应付的贷款，王某与吴某之间存在买卖关系而非借用关系。法院向王某作出说明，但王某 A、法院违反了不告不理原则 B、法院适用裁判形式错误 C、法院违反了辩论原则 D、法院违反了处分原则 答案：B 9、人民调解委员会依照法律规定，根据自愿原则进行调解。经人民调解委员会进行调解达成有民事权利义务内容并由双方当事人签字或者盖章的调解协议，（）

浅谈民事执行程序中的参与分配

浅谈民事执行程序中的参与分配[论文关键词]民事执行程序；参与分配；参与分配申请资格 [论文摘要]我国设立参与分配制度的目的在于弥补破产主体有限性及其功能发挥上的缺陷，但由于其与破产制度在功能和价值目标等方面的差异，使得参与分配制度在实践中存在诸多的弊端，并未完全发挥其应有的功能。试对目前学术界关于参与分配的方案进行评析，并在此基础上提出完善我国参与分配制度的具体设想。 一、参与分配制度的功能 参与分配制度是在强制执行程序中，申请执行债权人以外的对同一债务人享有债权的其他债权人，因债务人的财产不足以清偿各债权人的全部债权，其他债权人申请加入已开始的执行程序，并请求平均受偿，以实行自己债权的一种制度。根据各国的立法例进行分析，设置参与分配制度是为了配合现行破产制度，弥补破产制度功能发挥上的空白与不足。例如，在英美国家，参与分配的优先原则是与一般破产原则相配合；而在法国、意大利。参与分配的平等原则是与商人破产原则相配合。我国的破产制度实行的是商人破产原则，那么。我国现行民事诉讼法中关于参与分配制度的规定能否使参与分配制度发挥弥补破产原则的功能，就成为我们研究的重中之重。 目前我国的破产制度仅适用于企业法人，而不适用于公民和其他组织，也就是说如果发生资不抵债情况的是公民和其他组织，各债权人就无法利用

破产程序来获得公平清偿。当某一债权人为满足其金钱债权申请法院对债务人的特定财产强制执行时，如果不允许其他债权人就其执行所得申请参与分配，那么各债权人中就只有执行债权人获得清偿，而债务人迟延乃至不能清偿债务的风险和损失，势必将由其他债权人全部承担，这对其他债权人来说是显失公平的。正是为了在公民和其他组织资不抵债时，为各债权人提供一条公平受偿的途径，我国最高人民法院在《关于适用(中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》中确立了参与分配制度。 二、构建参与分配制度的理论基准 在我国现阶段，参与分配制度还存在很多弊端，在程序构建上并没有妥善地解决上述各种价值冲突，这就使得其功能的发挥受到了阻碍。参与分配制度虽然只是执行制度体系中的一个小制度，但它却体现了诸多的价值理念的冲突，在我们建构程序时必须予以重视。例如，参与分配中，司法资源的有限性和未起诉但债权到期的债权人权益保护的冲突。又如，各债权人利益平均化和优先保障积极行使权益的债权人的冲突；再如，执行效率和对各债权人周全保护的冲突。在这多种冲突中我们必须找出一个平衡的度，从而使各种利益达到相对均衡的稳定状态，这也正是笔者在考虑如何完善我国参与分配制度时的理论起点和价值基准。 三、我国参与分配制度的不足及完善