知识产权法习题(三)——商标法

第十七章 商标法概述

名词解释题：
1防御商标（考研）
2联合商标（考研）
3商标与商号的联系和区别（考研）


选择题
（一）单项选择题
1商标使用的文字、图形或者组合应当具备怎样的特征?（）
A新颖性
B实用性
C独创性
D显著性
2某公司有一注册商标“苹果”被核定使用于洗衣机上。为了有效保护该商标，该公司在洗衣机上又申请注册了“红苹果”、“青苹果”、“黄苹果”三件商标，这三件商标是（）。
A联合商标
B防御商标
C集体商标
D证明商标
3为了创造自己的品牌，某内衣专卖店注册了“活得好”商标，该商标的性质属于哪一类商标?()(律考)
A服务商标
B证明商标
C销售商标
D制造商标

(二)多项选择题
1下列选项中关于商标与外观设计专利的关系中，论述正确的有（）。
A两者都位于商品的表面或包装上
B商标具有标识作用，外观设计则不具有识别作用
C外观设计的形状不但具有对产品的美化作用，而且具有功能性
D商标只能依附于商品上，不能成为商品本身的组成部分；而外观设计则是产品的有机组成部分

(三)不定项选择题
1下列表述中正确的是（）。
A两个以上的公民、法人可以共同申请注册同一商标
B地理标志可申请注册证明商标
C三维标志可申请注册商标
D商品原料名称一定不能注册为商标
E县级以上行政区划的地名肯定不能注册为商标

简答题
1地理标志、原产地名称、产地标记的关系。（考研）
2商品商标和服务商标的异同。（考研）

案例分析题
甲食品厂以生产土豆片、锅巴等小食品为主，为了宣传自己的商品，甲厂决定提出“香脆”商标注册申请，使用商品为土豆片、锅巴。
根据上述情况，请回答以下各题：
（1）该商标注册申请能否被核准？为什么？
（2）如果甲厂要想让该商标获得注册，应该怎么办？
（3）如果商标局驳回该注册申请，甲厂不服，应在何时向谁提出复审请求？
（4）如果复审被驳回，甲厂能否向法院提起诉讼？为什么？






参考答案

名词解释题：
1商标所有人在与注册商标所指定的商品和服务不同的其他类别的商品或服务上注册的同一商标。最先创设的商标为正商标，后在不同类别商品上使用的同一商标为防御商标。防御商标通常是保护驰名商标的一种重要法律手段。随着驰名商标制度的发展，尤其是《与贸易有关的知识产权协定》将驰名商标的保护扩展到“跨类保护”，防御商标的实际意义已经不大。
我国商标法未使用“防御商标”概念，但《商标法》第20条和第21条可理

解为与防御商标有关。我国香港特别行政区《商标条例》及台湾地区“商标法”有有关规定。
2商标所有人在同一种商品或类似商品上注册的与主商标相近似的一系列商标。这些近似商标中首先注册的或者主要使用的商标为正商标，其余的为正商标的联合商标。商标所有人注册这些近似商标并不是为了自己使用，而是为了防止他人在相同或类似的商品上使用。
我国现行法未直接规定联合商标，但是《商标法》第22条关于注册商标需要改变其标志应重新提出注册申请的规定似乎可以作此解释，《商标法实施条例》第25条第2款和第26条第2款更可直接理解为是对联合商标的专门规定。我国香港特别行政区《商标条例》及台湾地区“商标法”有有关规定。
3 商标是由可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合或者这些要素的组合构成的，使用于一定商品或服务项目，用以区别商标使用者与同类商品的生产经营者或者同类服务业经营者的显著标记。
商号是经营者在营业上表示自己的名称，是用于识别一家企业的营业与另一家企业的营业的标记。
二者联系：20世纪90年代以来，发达国家工商企业界流行一种有关商号的新理论，即“同一视觉识别理论”。该理论认为，企业在竞争中应有意识地创造具有自身特征的统一的企业形象，在其所作的一切形象设计中，应采用统一的视觉形象，并将此种形象通过广告等视觉传播媒介传递给公众。在这一理论的影响下，许多在国际上享有盛誉的企业将其驰名商标与企业名称相统一，以起到既标志商品或服务又代表企业形象的双重作用。
二者区别：

商标商号
代表的主体是用来表明所提供的商品服务的，是特定商品或服务的标记是用来表明商品和服务的提供者自身的，代表企业的商品或服务的信誉，是营业主体的标志
构成可以是文字，也可以是图形或者文字与图形的组合只能采用文字形式
数量一个企业可以拥有多个商标一个企业只能拥有一个商号
注册与保护所依据的法律主要是《商标法》主要是《企业名称登记管理规定》
受保护的范围一经注册核准就在全国范围内受法律保护仅在商人注册登记的范围内受法律保护有无时间限制有时间限制。其有效期为10年，期限届满，如果不续展注册，则丧失商标权；期满前经续展注册，可延续10年，每次续展注册的有效期仍为10年无时间限制。其与企业共存亡。只要企业存在，商号就存在。

选择题
（一）单项选择题
1D。商标的重要功能在于区别，而显著性则是此功能的要求。
2A。商标所有人在同一种商品或类似商品上注册与主

商标相近似的一系列商标，这一系列商标构成主商标的联合商标。联合商标有利于避免商标侵权，避免消费者对商品来源的混淆。
3C。本题考查商标的类型。商标制造者使用的商标为制造商标；商品销售者使用的商标为销售商标。本题内衣专卖店为销售自己的商品而注册的商标为销售商标。
（二）多项选择题
1 AD。外观设计是就商品的外观或者包装获得的专利，因此必然附着于商品表面或者包装，因此选项A正确。由于外观设计在很多情况下可以与商标重叠，因而外观设计同样具有识别功能，只是不是其主要功能而已。故选项B的说法错误。外观设计的形状其目的在于审美作用，如果形状具有功能性，则应当通过实用新型或者发明专利予以保护。故选项C的说法错误。选项D的正确不言而喻。
（三）不定项选择题
1ABC。根据《商标法》第5条关于商标专用权的共有的规定，A选项正确。根据《商标法实施条例》第6条关于地理标志注册商标的规定，B选项正确。根据《商标法》第8条关于商标的构成要素的规定，C选项正确。根据《商标法》第11条的规定，D选项错误。根据《商标法》第10条的规定，E选项错误。

简答题
1 地理标志又称原产地名称，它是标示着某种商品来源于某一地域，该商品的特定质量、信誉或其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。
产地标记又称货源标记，是用于表明一种产品来源于某一特定的国家、地区或地方而由表示一个国家、地区或地方的名称、符号或者图形构成的标记。
联系：
都可标示特定产品；都与特定区域有关；在国际上都受法律保护；都是一种集体性权利，一个国家或地区内的任何一个企业都有权利在自己的商品上标明商品的来源地；在某些情况下，产地名称也可随其知名度的提升，当其具备了原产地名称的构成要素后，便可以发展成为原产地名称，从而理所当然地受原产地名称的法律保护。
区别：
第一，原产地名称或者说地理标志具有品质保证的特点，代表着商品的质量、声誉等一些影响消费者购买抉择的因素。而产地标记不具有品质保证的特点。
第二，两者的保护方式不同。前者在许多国家都可以作为商标的一种进行注册，受法律保护。而后者按照国际惯例，一般都禁止将其作为商标注册，因为其是一种纯粹的地理标志，缺乏明确的显著性，如上海制造、中国制造等。因此，绝大多数国家都禁止将其作为商标注册。如我国《商标法》第10条、第16条都有相应的规定。
第三，保护水平和范围不同。在国际上一般原产地名称要比产地标记所受的保护范围更广、

水平更高、措施更强。
2商标按照其使用对象的不同进行分类，可以分为商品商标和服务商标。
商品商标是指生产经营者在其生产、制造、加工、挑选、或经销的商品上所使用的商标。
服务商标是指服务型行业所使用的区别标志，即提供服务的人在其向社会公众提供的服务项目上所使用的标记。
服务商标和商品商标具有相同的标记属性，其区别在于前者表示的是无形的服务项目，而后者表示的是有形的商品。

案例分析题
（1）不能获得核准。根据《商标法》第11条的规定，仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的标志，不得作为商标注册。而“香脆”二字直接说明了土豆片、锅巴的特点，故原则上不得作为商标注册。
（2）根据《商标法》第11条第2款的规定，如果这些标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。因此“香脆”有可能获得商标注册，其前提是该标志经过长期使用获得了显著性特征，并具有了可识别性的特点。
（3）在收到商标局通知之日起15日内向商标评审委员会提出复审请求。
（4）可以。根据《商标法》第43条第2款规定，当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。

第十八章 商标权的取得

名词解释题：
1商标的续展（考研）

选择题
（一）单项选择题
1甲于1999年3月1日开始使用“建华”牌商标，乙于同年4月1日开始使用相同的商标。甲、乙均于2000年5月1日向商标局寄出注册“建华”商标的申请文件，但甲的申请文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请?()(司考)
A同时公告，因甲、乙申请日期相同
B公告乙的申请，因乙申请在先
C公告甲的申请，虽然甲、乙同时申请，但甲使用在先
D由商标局自由裁定
2 商标注册的申请日期以下列选项中的何者为准?()(律考)
A申请人寄出申请文件的日期
B商标局收到申请文件的日期
C商标局编定的申请号的日期
D商标局发出受理通知书的日期

(二)多项选择题
1“花果山”市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名，当地有关机关拟对其采取的保护措施中，哪些是不合法的？（）（司考）
A将“花果山”申请注册为集体商标，使用于鸭梨上
B将“花果山”申请注册为证明商标，使用于鸭梨上
C将鸭梨的形状申请注册为立体商标，使用于鸭梨上
D将“香梨”申请注册为文字商标，使用于鸭梨上
2某公司经有关主管部门许可，在中国境内销售一种进口雪茄，该雪茄使用的商标未在我国注册。对此

，工商行政管理部门可以采取哪些措施?()(律考）
A责令停止销售
B限期申请注册
C没收销售所得
D罚款

(三)不定项选择题
1依据《商标法》的规定，优先权的期限是（）。
A申请人自其商标在法国第一次提出注册商标申请之日起6个月
B申请人自其商标在法国第一次提出注册商标申请之日起12个月
C申请人在中国主办的国际展览会展出的商品上首次使用的商标，自该商标展出之日起6个月
D申请人在中国主办的国际展览会展出的商品上首次使用的商标，自该产品展出之日起12个月
E申请人在中国承认的国际展览会展出的商品上首次使用的商标，自该产品展出之日起12个月



简答题
1商标的“显著性”含义。（考研）

1案例：阳春县A林场属集体所有制企业法人，于2002年4月向中国商标局申请为其生产加工的茶叶注册“阳春”商标。4月10日，商标局审查后认为“阳春”系县级以上行政区划名称而驳回申请，4月14日该林场收到驳回通知书。而阳春县B林场一直使用“阳春”作为其生产茶叶的商标，但该商标未经商标局核准注册。
问题：
(1)如果A林场对商标局驳回申请的决定不服，应在什么时间前向哪个机构申请复审?
(2)商标局驳回申请的决定是否正确?为什么？
(3)如果经过复审维持初审决定，A林场仍然不服，怎么办?
(4)如果复审结果改变了初审决定，予以初步审定并最后批准注册，发给商标注册证，取得注册商标专用权，那么B林场能否继续使用其已经使用的未注册的“阳春”商标?





参考答案

名词解释题：
1 注册商标的所有人在注册商标有效期届满前后的一定时间内，依法办理一定的手续，延长其注册商标有效期的制度。我国《商标法》38条规定：“注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可给以六个月的宽限期。宽限期满仍未提出申请的，注销其注册商标。”
商标是区别商品和服务来源的重要标志，所以保持商标专用权的长期有效，是生产者、服务者及消费者利益所在，也有利于商标管理、维护社会竞争秩序。



选择题
（一）单项选择题
1B。两个或两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标。商标注册的申请日期，根据《商标法实施条例》第18条的规定，以商标局收到申请文件的日期为准。
2 B。《商标法实施条例》第18条规定：“商标注册的申请日期，以商标局收到申请文件的日期为准。”
（二）多项选择题
1CD。根据《商标法

》第12条的规定，以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。故选项C的说法不正确。根据《商标法》第11条的规定，仅有本商品的通用名称、图形、型号的标志不得作为商标注册。故选项D的说法不正确。
2ABD。本题考查违反商标强制注册的法律责任。我国目前实行的是自愿注册原则，同时对少数商品规定强制使用注册商标。烟草制品属于其中的一种。《商标法》第6条规定：国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。因此，A项正确。《商标法》第47条规定：违反本法第6条规定的，由地方工商行政管理部门责令限期申请注册，可以并处罚款。因此，BD两项正确。需要指出的是，由于修订后的《药品管理法》不再就药品的商标注册作出规定，因此人用药品不再强调必须使用注册商标。
（三）不定项选择题
1AC。根据《商标法》第24条和第25条的规定，选项A和选项C中的情形符合优先权期限的规定。

简答题
1商标具有显著性即区别能力作为商标的固有属性，是商标注册的法定条件之一。指商标应当具有能使人据此识别出不同的商品和服务的特征。我国《商标法》第9条规定：“申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别”。据此，一个由文字或图形构成的标记，其含义或者所产生的观念与特定产品或者服务直接相关，即符合显著性要求。
从显著性产生的方式看，有固有显著性、获得显著性、显著性的退化丧失几种情形。
（1）固有显著性：指一个标志具有天然的显著特征，它来自一个标志的正确创设或选用。各国法律均规定含有某些因素的标记不具有显著性。我国《商标法》规定凡属下列标志，均为缺乏显著性：官方标记、徽记；通用名称；描述性标志、地名、功能性三维标志。
排除上述禁用标志的标志具有固有显著性，但它们的显著性强弱有差别。从商标创设角度讲，臆造商标的显著性最强，随意商标次之，暗示性商标的显著性较弱。
（2）获得显著性，或称“第二含义”，指一个缺乏固有显著性的标志经过长期、连续使用而产生新的含义，具备识别商品的能力时，该标志即被视为具备了显著特征，可以获准注册。
（3）显著性的退化和丧失。商标的显著性并不是一成不变的。具有显著性的商标经过使用也可能导致显著性退化或丧失，表现为：一个原有效注册或使用的商标演变为商品通用名称，从而进入公有领域，无法为注册人专有专用。


案例分析题
1（1）应在2002年4

月29日前向商标评审委员会申请复审。
（2）不正确。因为根据商标法规定，县级以上行政区划的名称如果有其他含义的可以作为商标注册。“阳春”一词不仅仅是地名，更具有特殊含义，如“阳春三月”、“阳春面”等。
（3）A林场可以自收到维持初审决定通知之日起30日内向人民法院起诉。
（4）不能再继续使用。因为A林场已经取得“阳春”注册商标专用权。

第十九章 商标权的内容

名词解释题：
1著作权与商标权的区别（考研）

选择题
（一）单项选择题
1“顺风”是某公司的注册商标。某一天，该公司所在地的工商行政管理机关以其注册商标“顺风”连续3年未被使用为由，责令其限期改正。对此，该公司不服，并列举出了几项使用证据，其中符合商标法规定的“使用”方式是（）。
A公司的名称中包含了该商标，且其名称一直在使用
B将该商标标识制作为匾牌挂在公司的办公室墙壁上
C在介绍公司发展历程的书籍中使用了该商标的文字和图案
D公司一直在自己的广告展览中强调自己拥有该注册商标，并在广告册页中标注
2我国甲公司在中国和日本均注册了商标W，而日本的乙企业在其本国在同种商品上使用了W商标，乙企业侵犯了我国甲公司()。
A在中国的商标权
B在日本的商标权
C在中国和日本的商标权
D在亚洲地区的商标权

(二)多项选择题
1某注册商标专用权保护期即将届满时，下列命题中正确的选项是（）。
A该注册商标所有人在保护期届满前6个月内提出续展注册申请的，有效
B该注册商标所有人在保护期届满后6个月内提出续展注册申请的，有效
C该注册商标所有人在保护期届满后1年内提出续展注册申请的，有效
D注册商标的受让人同样享有续展权
2甲公司所有的注册商标“无意”，主要使用于电器产品，现被人提起撤销申请，理由是连续3年没有使用。经查，甲公司确实从来没有在电器产品上使用过该注册商标，但甲公司提供了在3年中使用过该商标的证据，问哪些证据能够成立？（）
A甲公司对外签署的购销电器的合同文本上，总是陈述公司产品的注册商标为“无意”
B甲公司曾于一年前召开的一次国内展览会上，在自己印制的宣传材料上说明自己拥有“无意”商标
C甲公司曾在自己生产的食品上使用过该注册商标
D甲公司国外的分公司在当地注册了“无意”商标

(三)不定项选择题
1如甲公司将自己的注册商标许可乙公司使用，根据法律规定，甲方应当完成下列行为中的哪些？（）
A与乙公司签订书面许可使用合同
B将商标使用许可合同报商标局

备案
C保持该注册商标的有效性
D监督被许可人使用该注册商标商品的质量
E向乙公司索取商标使用费

简答题
1简述商标权的许可使用。（考研）

案例分析题
北京A服装厂向中国商标局申请了“名媛”牌服装注册商标，并于2001年5月1日获得核准注册。武汉B服装厂想通过使用北京A服装厂的“名媛”牌商标，销售自己生产的服装。2005年5月1日，北京A服装厂与武汉B服装厂签订了“名媛”注册商标的使用许可合同。
问题：(1)双方的注册商标使用许可合同期限最长不能超过多少年?为什么?
(2)双方签订合同后，北京A服装厂应承担哪些法定责任?武汉B服装厂应承担哪些法定责任?





参考答案

名词解释题：
1首先分别阐述著作权和商标权的概念。著作权与商标权的区别在于：
（1）权利属性不同。著作权是包括人身属性的权利，包括著作人身权和著作财产权；商标权是一种财产权，不包括人身属性。
（2）法律要求的保护要件不同。著作权要求作品具有独创性；商标权只要求商标具有识别性，并不考虑商标权人是否独创。
（3）权利取得方式不同。著作权一般自作品创作完成时自动产生，无须登记注册；商标权一般须经注册才能产生。

选择题
（一）单项选择题
1D。根据《商标法》第3条的规定，商标的使用方式包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。故选项D的说法正确。
2 B。商标权的保护范围具有地域性，其保护仅局限于申请国家的法域范围内。故选项B的说法正确。
（二）多项选择题
1ABD。《商标法》第38条规定,注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽限期。另外，注册商标的受让人在经过合法的受让手续后，自然取得了作为商标权人的地位，因此选项D的说法正确。
2AB。《商标法实施条例》第3条规定，商标法和本条例所称商标的使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。
（三）不定项选择题
1ABCD。根据《商标法》第40条的规定，许可人的法定义务为：监督被许可人使用其注册商标的商品的质量；在规定的期限内，将许可合同副本交送所在地县级工商行政管理机关存查，并报送商标局备案。而索取商标使用费为约定义务。

简答题
1（1）使用许可的概念。
（2）使用许可的形式。
1）独占许可：商标权人（许可人）通过许可合同的形式允许他人（被许可人

）独占使用其注册商标，许可人不得再与任何第三方就同一注册商标签订许可合同，并且，许可人自己也不得使用该商标。
2）独家许可：亦称排他许可，指商标权人（许可人）通过许可合同的形式允许他人（被许可人）独占使用其注册商标，许可人不得再与任何第三方就同一注册商标签订许可合同，但许可人自己仍可以同时使用被许可的商标。
3）非独占许可：亦称为普通许可或一般许可，指许可人在许可一被许可人使用其商标的同时，自己也可以使用同一商标，并且，许可人还可以再以同样的条件许可第三人使用同一商标。
4）分许可：亦称再许可，是一种由被许可人所作的许可，它须以原许可合同中许可人的特别授权为依据。
（3）许可人与被许可人的权利。
1）许可人的权利：获取许可使用费。
2）被许可人的权利：使用许可人的注册商标。
3）许可使用的范围。关于许可使用的范围，即在所有核定使用注册商标的商品或服务的范围内许可，还是只在上述部分的商品或服务的范围内许可，可以由当事人自由约定。
（4）不同的许可类型在诉讼中的主体地位。
在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。


（1）双方的注册商标使用许可合同的期限最长不能超过6年。因为《商标法》对注册商标的保护期为10年。北京A服装厂和武汉B服装厂签订合同时，商标权只剩下6年时间的保护期。所以双方的注册商标使用许可合同不能超过商标权的有效期限6年。
（2）根据《商标法》第40条的规定：商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。因此，本案中北京A服装厂负有监督武汉B服装厂使用其“名媛”牌注册商标的商品质量的责任，而武汉B服装厂应保证使用“名媛”注册商标的商品质量，并且武汉B服装厂还必须在“名媛”牌商品上标明其企业名称和商品产地。


第二十章 注册商标无效

名词解释题：
1注册商标争议

选择题
（一）单项选择题
1甲公司因侵犯乙公司的商标权被法院判决赔偿乙公司损失10万元。该生效判决强制执行完毕后不久，乙公司的注册商标因不具有显著性被依法定程序撤销。下列说法哪一个是正确的?()(司考)
A甲公司有权直接申请法院执行回转
B

甲公司有权在原判决生效之日起6个月内申请再审撤销原判决
C甲公司无权直接要求乙公司返还10万元
D甲公司有权要求乙公司赔偿损失
2在商标权人连续3年停止使用注册商标的情况下，下列说法哪个是正确的?()(律考)
A对于该商标，任何人均可以提出商标异议
B对于该商标，任何人均可以提出注册商标争议
C对于该商标，任何人均可以申请商标局予以撤销
D对于该商标，任何人均可以直接向商标局提出相同或类似商标的注册申请

(二)多项选择题
1某公司以“OCR”作为计算机文字识别系统软件商标获得注册。“OCR”为计算机文字识别系统的国际通用名称。对此事的以下说法中，哪些是正确的?()(律考)
A该项注册商标违反了商标法关于不该使用的文字、图形的规定
B任何单位和个人可以请求商标评审委员会撤销该注册商标
C该注册商标被撤销后，应视为自始不存在，该公司以前通过该注册商标的使用许可取得的收入应予返还
D在撤销以前人民法院作出的侵犯该注册商标的侵权案件判决尚未执行的，不再执行
2《商标法》规定，对于商标违法行为，商标管理部门可以依照法律对注册的商标予以撤销。下列行为哪些是可处以撤销商标的商标违法行为?()(律考)
A使用注册商标的商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的行为
B未经批准将注册商标转让他人使用的行为
C连续2年停止使用注册商标的行为
D自行改变注册商标的文字

(三)不定项选择题
1以欺骗手段或者其他不正当手段取得商标注册的行为，包括（）。
A虚构、隐瞒事实真相或者伪造申请书及有关文件进行注册的
B违反诚实信用原则，以复制、模仿、翻译等方式，将他人已为公众熟识的商标进行注册的
C未经授权，代理人以其名义将被代理人的商标进行注册的
D侵犯他人合法的在先权利进行注册的

简答题
简述注册商标被撤销的情形。

案例分析题
1A家具厂在沙发、办公桌等产品上申请注册的“美洁”商标，已被核准注册。现B公司未经A家具厂同意就在自己生产的书柜上使用“美洁”商标。
（1）B公司的行为是否合法?为什么？
（2）A公司可以得到什么样的民事救济？





参考答案

名词解释题：
1注册商标争议亦称商标权争议，是指两个或两个以上的注册商标所有人就注册商标专用权发生的争执，即因商标注册人认为他人在后注册商标与其在同一种或类似商品或服务上在先注册商标相同或近似而引发的商标专用权的争执，是在先的商标注册人对在后的商标注册人的注册未满1年的商标发生的争执。

选择题
（一）单

项选择题
1C。《商标法实施条例》第36条规定：“依照商标法第四十一条的规定撤销的注册商标，其商标专用权视为自始即不存在。有关撤销注册商标的决定或者裁定，对在撤销前人民法院作出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定，工商行政管理部门作出并已执行的商标侵权案件的处理决定，以及已经履行的商标转让或者使用许可合同，不具有追溯力；但是，因商标注册人恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。”
2C。《商标法》第44条规定：“使用注册商标，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：(一)自行改变注册商标的；(二)自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；(三)自行转让注册商标的；(四)连续三年停止使用的。”因此，C选项正确。
（二）多项选择题
1ABD。《商标法》第11条规定，仅有本商标的通用名称不得作为商标注册，因此，A选项正确。《商标法》第41条规定：“已经注册的商标，违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注册商标；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。”因此，B选项正确。《商标法实施条例》第36条规定：“依照《商标法》第四十一条的规定撤销的注册商标，其商标专用权视为自始即不存在。有关撤销注册商标的决定或者裁定，对在撤销前人民法院作出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定，工商行政管理部门作出并已执行的商标侵权案件的处理决定，以及已经履行的商标转让或者使用许可合同，不具有追溯力；但是，因商标注册人恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。”因此，D选项正确，C选项错误。
2ABD。根据《商标法》第44条的规定，B、D选项正确，C错误。《商标法》第45条规定：“使用注册商标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的，由各级工商行政管理部门分别不同情况，责令限期改正，并可以予以通报或者处以罚款，或者由商标局撤销其注册商标。”因此，A选项正确。
（三）不定项选择题
1ABCD。根据我国《商标法》有关规定，ABCD四个选项都是正确的。

简答题
(1)注册无效被撤销的情形主要有：
1）注册商标使用禁用商标标志的。注册商标的禁用标志，凡与我国《商标法》第10条所规定的与公共秩序和善良风俗相关的标志相同或者近似的标志，均为禁用标志。(《商标法》第10条)
2）注册商标使用欠缺显著性的标志的。凡与商品本身的性质、特征、质量或者数量不可区分的标志，除经过使用已经取得显著特征而便于

识别的以外，均为欠缺显著性的标志。（《商标法》第11条)
3）以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。(《商标法》第12条)
4）以欺骗或其他不正当手段注册的。以欺骗手段或其他不正当手段取得商标注册的，直接损害社会公共管理秩序，为社会公益所不许，应当予以撤销。(《商标法》第41条)
5）注册商标复制、摹仿或者翻译他人的驰名商标的。注册商标使用的标志，为复制、摹仿或者翻译他人的驰名商标的，应当予以撤销。(《商标法》第13条)
6）代理人滥用其地位取得商标注册的。“未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册”的。(《商标法》第15条)
7）注册商标含有地理标志的。注册商标中有商品的地理标志，而使用该商标的商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，应当予以撤销，但商标所有人善意取得注册的不在此限。(《商标法》第16条)
8）注册商标侵犯他人的其他在先权利的。注册商标侵犯了他人的在先权利，包括但不限于侵犯他人享有的肖像权、注册商标专用权、外观设计专利权、著作权、知名商品的特有名称、知名商品的包装装潢、知名的未注册商标所有人享有的利益等。(《商标法》第31条)
(2)注册商标因为违法使用被撤销的情形主要有：（《商标法》第44条、第45条)
1)自行改变注册商标的；
2)自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；
3)自行转让注册商标的；
4)连续3年停止使用的；
5)使用注册商标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的。



案例分析题
1（1）不合法。根据《商标法》规定，注册商标人有权禁止他人未经许可擅自在相同或类似的商品上使用与其注册商标相同或近似的商标。由于书柜与沙发等构成类似商品，因而使用相同商标，属于侵权行为。
（2）由于B公司的行为构成侵权行为，因而A公司可以要求B公司停止侵权，并赔偿损失。

第二十一章 商标权的保护

名词解释题：
1反向假冒

选择题
（一）单项选择题
1甲公司于2000年3月为其生产的酸奶注册了“乐乐”商标，该商标经过长期使用，在公众中享有较高声誉。2004年8月，同一地域销售牛奶的乙公司将“乐乐”登记为商号并突出宣传使用，容易使公众产生误认。下列哪种说法是正确的？（）（司考)
A乙公司的行为必须实际造成消费者误认，才侵犯甲公司的商标权
B即使“乐乐”不属于驰名商标，乙公司的行为也侵犯了甲公司的商标权
C甲公

司可以直接向法院起诉要求撤销该商号登记
D乙公司的商号已经合法登记，应受法律保护
2甲厂经乙厂许可，在某省独占使用乙厂的注册商标。后发现当地的丙厂也使用了该商标。经查，丙厂是经过外省对同一商标享有独占使用权的丁厂的违法许可而使用该商标的。甲厂的下列请求哪一个不能成立?()(司考)
A请求乙厂承担违约责任
B请求丁厂承担侵权责任
C请求丙厂承担侵权责任
D请求丙、丁厂连带承担侵权责任

(二)多项选择题
1某外资企业拥有“雨露”商标，使用的商品为啤酒。该商标未在中国注册，但被我国有关部门认定为驰名商标。该外资企业的下列哪些请求应当到支持?()(司考)
A请求禁止甲公司将“雨露”商标在葡萄酒上注册
B请求禁止乙公司将“雨露”商标在葡萄酒上使用
C请求禁止丙公司将“雨露”商标在啤酒上使用
D请求已将“雨露”商标在啤酒上使用的丁公司赔偿损失
2 H市的甲公司生产啤酒，申请注册的“向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。下列哪些行为属于商标侵权行为?()(司考)
A乙公司在自己生产的葡萄酒上使用“葵花”商标
B设在G市的丙公司将“向阳花”作为自己的商号登记使用
C丁公司将“向阳花”注册为域名，用于网上宣传、销售书籍等文化用品
D戊公司在自己生产的农药产品上使用“向阳花”商标

(三)不定项选择题
1认定驰名商标时应当参考的因素有()。
A相关公众对该商标的知晓程度
B该商标使用的持续时间
C宣传该商标的持续时间、程度、地理范围
D该商标作驰名商标受保护的记录
E该商标的注册时间

简答题
1驰名商标与名牌是否相同？

案例分析题
北京某酒厂是“华灯”注册商标的商标权人，该商标使用在白酒商品上。河北某酒厂亦在白酒商品上使用未注册商标“华表”牌，且其酒瓶包装使用与“华灯”注册商标图样相似的装潢，北京某仓储运输公司帮助河北某酒厂运输、存储“华表”牌白酒并在北京某商场销售。北京某酒厂曾发函给河北某酒厂、北京某仓储运输公司及北京某商场，要求停止侵权，但这三家单位均未理睬。现北京某酒厂诉河北某酒厂、北京某仓储公司及北京某商场侵犯其“华灯”商标权。(自考)
北京某酒厂的主张是否成立，请分析并回答：
(1)“华表”与“华灯”，是否构成商标近似？为什么?
(2)河北某酒厂的商品装潢是否侵犯了“华灯”商标权?
(3)北京某仓储运输公司是否应承担商标侵权责任?
(4)北京某商场是否应承担商标侵权责任?

试述“反向假冒”的相关理论并作评价。





参考答案

名词解释题：
1《商标法》第52条第4项规定，未经商标注册人的同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的，属于侵犯商标权的行为。此款规定的内容就是反向假冒行为。
反向假冒又可区分为“显性反向假冒”与“隐性反向假冒”。显性反向假冒是指，甲利用乙产品之商誉，在合法购得乙产品后，撕下乙产品上的商标，贴上自己的商标再出售之行为；隐性反向假冒是指甲合法购买乙之产品，然后撕下乙产品上之商标，在无任何标志之情况下出售之行为。显性反向假冒是利用自己之商标窃取他人商品之商誉，而隐性反向假冒则剥夺他人商誉且侵权人自己并不获得商誉。我国商标法的规定只是禁止显性反向假冒，并不禁止隐性反向假冒。

选择题
（一）单项选择题
1B。根据《商标法》第52条、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第1条的规定，将与他人注册商标相同或相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的，构成侵犯注册商标专用权的行为。对于商号的撤销应该向企业名称登记主管机关申请。因此，选B。

2A。《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本题中，甲厂与乙厂的许可协议构成一个注册商标独占使用许可合同。后来甲厂的注册商标专用权被侵犯，是由丙、丁厂的行为造成的，不是因为乙厂没有履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。
《商标法》第52条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。”本题中，丙、丁厂的行为属于“给他人的注册商标专用权造成其他损害”的情形，因它们具有共同过错，属于共同侵权，所以应对甲厂与乙厂承担连带责任。依据民法理论，在连带责任中，债权人享有选择权，因此，甲厂可请求丙厂和丁厂中的任何一方或者双方来承担侵权责任。
(二)多项选择题
1ABC。本题考查驰名商标的保护。我国《商标法》第13条规定：“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册

的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。”因此，A、B、C选项都正确。

2BCD。本题考查哪些行为构成对驰名商标的侵权。我国《商标法》第13条规定：“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”因此，B、C、D选项是正确答案。A选项中，“葵花”与“向阳花”并不构成相同或相似，不属侵权行为。
(三)不定项选择题

1ABCD。具体参见我国《商标法》第14条关于驰名商标认定的规定。商标注册时间不是认定驰名商标的因素。故选项E不当选。


简答题
1不相同。
（1）驰名商标是指在一国内相当大的区域内为公众熟知的商标，没有什么地方性的驰名商标，而“名牌”则有“全国名牌”或“省内名牌”、“当地名牌”之分；
（2）驰名商标指的是商标，而名牌有时并不指商标，有可能指的是企业名称；
（3）名牌的认定至今在国内无法律可循，仅是公众的生活用语而已，但驰名商标只能由国家工商行政管理局商标局、商标评审委员会或人民法院认定，非经其认定的，不能称其为“驰名商标”；
（4）最重要的，“名牌”的保护至今没有立法，而驰名商标则有相应的法规和规定。

案例分析题
(1)根据我国《商标案件适用法律的解释》第9条关于判断商标相同、商标近似的规定，文字商标近似的判断要从音、形、义等方面综合考察。对本案而言，“华表”与“华灯”均为两字商标，虽有一字相同，但“表”与“灯”在发音、字形、字义上均有较大的差别，不构成近似商标。
(2)河北某酒厂的商品装潢侵犯了“华灯”商标权。《商标法实施条例》第50条规定：“有下列行为之一的，属于商标法第五十二条第(五)项所称侵犯注册商标专用权的行为：(一)在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；(二)故意为侵犯他人注册商标专用权的行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。”因此，河北某酒厂在其酒瓶包装上使用与“华灯”注册商标图样相似的装潢，属于在同种商品上将与他人注册商标近似的标志作为商品装潢使用，属于侵犯注册商标专用权的行为。
(3)北京某仓储运输公司应承担商标侵权责任。北京某仓储运输公司帮助河北某酒厂运输、存储“华表”牌白酒，根据《商标法实

施条例》第50条，其行为属于为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件，构成侵权。而且北京某仓储运输公司在收到警告函后不予理睬，更是属于故意的商标侵权。
(4)《商标法》第52条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权……(二)销售侵犯注册商标专用权的商品的。”本案中，北京某商场销售侵犯他人注册商标专用权的商品，属于商标侵权，北京某商场应承担商标侵权责任。销售侵犯注册商标专用权的商品即构成侵犯商标专用权，不论主观上是否有过错。



所谓反向假冒，是指未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为。根据《商标法》第52条的规定，反向假冒属于侵犯他人商标专用权的行为。
反向假冒的具体方式有：
（1）将他人商品上的知名商标撕去，换上自己的非知名商标。侵权人是利用优质商品来扩大非知名商标的知名度。
（2）将他人商品上的非知名商标撕去，换上自己的知名商标，侵权人以此可达到扩大其市场占有率及销售量，以期获得即期利润。
（3）同等知名度商标商品之撤换。此时侵权人之目的在于扩大自己商标商品的市场占有率，以排挤对手获取竞争优势。
（一）行为性质
关于反向假冒的性质，在理论上有不同的认识：
有相当多的学者对将反向假冒作为侵犯商标权对待持否定态度。其观点多认为，反向假冒行为在性质上应当属于不正当竞争的范畴，而非商标侵权的范畴。由于商标权人的产品已经进入了市场流通，因此根据权利穷竭原则，已经无权主张商标权了。当然由于这种行为本身是一种错误标示和不实陈述，因此会对消费者的利益和整个市场的竞争秩序带来冲击，应当予以规范。
具体的学说则包括：
1商标侵权说。认为反向假冒与假冒行为一样，同属商标侵权行为。
2不正当竞争说。认为其为扰乱市场秩序的不正当竞争行为，侵犯的客体非他人之注册商标。
3侵害消费者权益说。认为该行为只是侵犯了消费者之权益，而与商标权人无关。
4合法行为说。认为该行为并未侵犯他人利益，只是市场经济中的不道德行为。
（二）构成要件
在《商标法》已经确认该种行为属于侵权行为的前提下，我们有必要掌握构成反向假冒的要件：
1商品来源于原告。
反向假冒的关键在于原告的商誉受到损害，而被告从他人的商品中获得了信誉。
2未经原告同意，被告擅自撤换商标。若原告同意被告撤换商标，可视为此系原告行使商标权的一种方式，被告的行为亦摆脱了非法性。
3被告撤换商标的行为发生于原告

的商品落入消费者手中之前。如果商品已经进入消费者手中，则去除商标行为，不为侵权。当然消费者是指最终消费者。
（三）反向假冒的类型
反向假冒可以分为“显性反向假冒”与“隐性反向假冒”。显性反向假冒表现为，甲利用乙产品之商誉，在合法购得乙产品后，撕下乙产品上的商标，贴上自己的商标再出售之行为；隐性反向假冒是指甲合法购买乙之产品，然后撕下乙产品上之商标，在无任何标志之情况下出售之行为。
其中显性反向假冒是利用自己的商标窃取他人商品之商誉。而隐性反向假冒则是剥夺他人商誉且侵权人自己并不获得商誉。我国《商标法》规定的反向假冒局限于显性反向假冒。