高院有关建设工程合同纠纷的司法指导意见汇总

全国各地高院有关建设工程合同纠纷的司法指导意见（汇总)

1、深圳市中级人民法院关于建设工程合同若干问题的指导意见;

2、山东省高级人民法院２005年全省民事审判工作座谈会纪要

（鲁高法【2０05】２01号）

山东省高级人民法院20０８年民事审判工作会议纪要

(鲁高法[2０08］243号)

山东省人民法院关于审理建筑工程承包合同纠纷案件若干问题的意见

（1９9８年10月30日山东省高级人民法院审判委员会第52次会议讨论通过）

3、广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见

（200６年1１月1日粤高法发【2006】3７号)

4、重庆市高级人民法院关于当前民事审判若干法律问题的指导意见

（2０07年１1月22日市高级人民法院审委会第5６４次会议通过）

5、江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见

(２0０8年12月1７日审判委员会第44次会议讨论通过）

6、安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指

导意见

(安徽省高级人民法院审判位会员20０9年5月4日第１6次会议通过）

7、北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五(试行）【节选】

(2００7年5月18日京高法发【2０07】1６8号) 关于《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》的说明【节选】

8、二○○四年江西省法院民事审判工作座谈会纪要

(经江西省高级人民法院2０04年12月１６日第四十次审判委员会讨论通过)

9、☆☆☆新疆自治区高级人民法院《审理建设工程施工合同案件情况的调研

报告》

深圳市中级人民法院

关于建设工程合同若干问题的指导意见

为了依法、公正、及时处理建设工程施工合同纠纷，统一裁判标准,根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，以及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等司法解释,结合民事审判实践，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题,提出以下指导意见。１、人民法院受理的建设工程施工合同纠纷，在审理过程中,如行政主管部门正在对涉案工程的合法性进行审查处理,应中止审理，待行政主管部门作出有效决定后恢复审理。涉案工程被认定为非法建筑的,应认定合同无效,承包人请求参加合同支付工程价款的，应予支持。在开庭前，涉案工程已按行政主管部门规定补办手续，建设工程施工合同有效。

2、人民法院受理的建设工程施工合同纠纷，在审理过程中，一方当事人以涉案工程未取得土地使用权或建设用地规划许可、建设工程规划许可主张合同无效的，在开庭前发包人仍未取得土地使用权及上述行政许可的，应认定施工合同无效;开庭前已经取得土地使用权及上述行政许可,但未取得施工许可的,应认定施工合同有效。

３、两个以上的法人、其他经济组织或个人合作建设工程,并对合作建设工程享有共同权益的，其中合作一方因与工程的承包人签订建设工程合同而发生纠纷的、其他合作建设方应与签订建设工程合同的合作方共同对建设工程合同的履行承担连带责任。

4、建设工程合同的发包人非建设工程项目的所有人,发包人以自已的名义实际履行合同的，建设工程的所有人与发包人共同对建设工程合同的履行承担连带责任。

工程代建合同的委托人与受托人共同对建设工程合同的履行承担连带责任,但建设工程合同明确约定仅由受托人、委托人或发包人承担合同约定义务的除外。

5、承包人将工程分包给无劳务作业法定资质的劳务分包人，发包人以承包人违法劳务分包为由要求解除建设工程施工合同的,不予支持。

6、按照《中华人民共和国招标投标法》第三条规定必须进行招标的工程，经过招投标而签订的施工合同，承包人有证据证明工程价款低于成本价,主张合同无效的，应予支持。

不属于《中华人民共和国国招标投标法》第三条规定必须进行招标的工程，建设工程合同履行中承包人有证据证明工程价款低于成本价或承包人对总价包干合同中工程量有重大误解的,承包人在法定期限内要求撤销或变更合同的,应予支持。

7、发包人有下列情形之一,致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）、未在约定时间内提供材料，或提供的材料不符合约定的;

(二)、未在约定时间内提供施工场地、施工道路、施工用水、施工用电的；

(三)、未在约定时间内提供完整工程地质和地下管线资料或施工图纸；

（四）、未在约定时间内办理工程中间验收；

(五)、未履行合同约定的其他协助义务的。

８、发包人与承包人签订建设工程合同后毁约的,应赔偿承包人由此造成的损失,该损失应包括承包人履行合同后可获得的利益。

９、建设工程开工时间一般以发包人签发的《开工报告》确认的时间为准，但如果发包人签发的《开工报告》确认的开工时间早于《施工许可证》确认的开工时间，则以《施工许可证》确定的开工时间作为建设工程开工时间。承包人在领取《施工许可证》之前已实际施工,且双方约定以实际施工日为工期起算时间的,依照约定。如果发包人签发开工报告后,迟延履行合同的约定义务而无法施工，工期顺延。

10、发包人未按建设工程合同约定支付工程进度款致使停工、窝工的,承包人可顺延工程日期并有权要求赔偿停工、窝工等损失。

承包人在发包人逾期支付工程进度款后继续施工的,在发生纠纷后，发包人要求承包人承担工期违约责任的,不予支持。

１１、施工过程中因发包人拖欠工程预付款、进度款、变更设计造成工程停工、窝工或因不可抗力因素造成工程停工的，工期顺延计算。

1２、发包人或监理单位已组织验收并在填写的《建筑工程验收报告书》或相关文件上签字确认验收合格的,应认定工程验收合格，对工程中存在的质量问题作保修期内质量问题处理，发包人以工程存在质量问题为由，要求不支付或缓支付工程款的,不予支持。

１3、发包人接到承包人竣工报告后，无正当理由不组织验收的，经过一定合理时间(３０)天)后应视为工程已竣工验收，发包人以工程未验收或存在质量问题为由,要求不支付或缓支付工程款的,不予支持。

1４、发包人擅自变更工程设计的,承包人按照发包人指令施工的,除违反国家强制性标准造成质量缺陷外,发包人不得以未经过设计人同意为由主张该变更无效。

１5、工程已施工完毕,承包人以发包人未按约定支付工程款为由，不协助办理工程竣工验收的，视为工程停工；工程施工完毕且已竣工验收的，发包人拖欠工程款或结算已到期工程尚未交工的，承包人可以行使抗辩权为由不交付建设工程,但不交付的工程价值应与工程欠款基本相当。如果发包人拖欠的工程款与不交付的建设工程价值差距较大或部分不交付影响整个工程使用的，承包人应承担赔偿责任。

１6、建设工程完工后未经竣工验收,工程已由发包人实际控制的,发包人即不组织竣工验收,又未提出质量问题的,视为工程已经竣工验收合格,工程完工之日视

为工程竣工验收合格日。

１7、当事人就同一工程签订的建设工程合同的实际内容与招投标文件不一致发生争议的,应当以招投标文件规定的计价方法或计价标准结算工程价款。18、当事人约定,发包人受到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。发包人的答复应是针对竣工结算文件的内容,与竣工结算文件内容无关的答复是为没有答复，当事人另行约定的除外。

19、当事人约定发包人审核结算的期限，审核期限届满后,发包人以承包人送交的结算文件不完整为由要求延期审核的，不予支持。发包人应承担违约责任。

20、建设工程合同无效或解除的,承包人主张工程款，发包人提出对已完成工程进行质量鉴定的，应予支持。

2１、建设工程合同约定为固定总价的,承包人以工程量增加为由要求调整合同价款的，应按照以下方式处理：

(１）、在固定总价若干范围以外增加的工程量,应计入合同价款。

(２)、固定总价包干范围约定不明,如发包人不能证明该增加的工程量已包括在包干范围内的,应计入合同价款。

（3）、发包人以固定单价包干形式，招标而签订固定总价包干合同后，发生工程量争议的,以实际工程量计算包干总价。

（4)、签订固定总价合同后，工程发生重大变化或固定总价所依据的设计图纸发生重大变更的,按照双方确定的工程量清单单价据实计价。

２2、施工过程中修改施工图纸或工程返工的,工程造价按双方约定或签证单确定;如果施工过程中废止原图纸，采用新的施工图纸，双方又重新约定工程造价的，按新约定确定;没有新约定或者新约定不明确的，则按实际工程量和原合同确定的单项价格确定工程造价;如果新的施工图纸所涉及施工内容原施工合

同没有规定，双方又未重新约定工程造价或约定不明确，则按实际工程量,参照签订建设工程合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法和计价标准结算。

23、合同已约定工程价款或双方已经委托中介机构审价并确认的价款,与政府行政审计确定的价款不一致的,应以双方确认的为结算依据。但在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确、合同约定无效的情况下,可以将审计结论作为结算依据。

２4、承包人在施工过程中不按图纸施工，擅自改变约定的建筑材料、构配件、设备的品种、规格等情形，发包人要求核减原材料差价的,应予支持。

２5、当事人共同选定审价机构审定价款后，一方当事人有异议要求重新审定的,不予支持，但有证据证明审价中存在重大错误、遗漏或审价机构与另一方恶意串通的除外。如审价机构出具报告后明确告知如有异议可在一定期限内提出，当事人超过期限提出的,应视为认可。

２６、当事人约定工程款于工程竣工验收并交付后支付的,建设工程已竣工验收，发包人已实际控制工程,承包人已移交施工现场的，视为工程已交付使用，发包人以未签订工程移交协议为由不支付工程款的，不予支持。

27、当事人约定工程价款以工程结算完毕作为支付条件,发包人拖延工程结算，合同对拖延结算有约定的,按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行同期同类贷款利率自拖延之日起计息。

28、发包人已按约定支付工程价款或办理结算，但在建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起六个月内，承包人请求确认建设工程价款优先受偿权的，应予支持。

29、在工程竣工验收合格前，建设工程合同被解除的，承包人对已完工程享有建设工程价款优先受偿权,承包人行使优先权的期限为六个月,自建设工程合同解除之日起计算。

30、建设工程合同无效，承包人主张建设工程价款优先受偿权的,不予支持。

31、承包人将其对发包人的工程款债权转让给第三人的，建设工程价款优先受偿权不能随之转让。

32、建设单位直接发包的基础工程,享有工程价款优先受偿权。建设单位直接发包的消防工程、玻璃幕墙工程、装修装饰工程,在该工程增加价值的范围内享有工程价款优先受偿权。总承包人分包的专业工程,专业工程分包人不享有工程价款优先权。

33、建设工程合同约定履约保证金、质量保证金在工程质量不符合约定或未按期竣工时罚没,但实际损失少，保证金数额大,承包人认为全部罚没过高的,应当按照公平合理原则并参照合同法第一百一十四条关于调整过告违约金的规定处理。

3４、建设工程合同对工期、质量、违法分包或非法转包等的罚款约定，视为违约条款,合同虽约定可直接从工程款中抵扣，但罚款未经承包人同意的,抵扣行为无效。

35、劳务分包人不属于实际施工人,劳务分包人以建设工程的发包人为被告主张劳务报酬的，不予支持。

３6、当事人约定保修金在保修期届满后支付的,地基基础工程及主体结构工程的保修金应在工程竣工验收2年后返还。

37、建设工程的工程款诉讼时效以合同约定最后一期工程款的支付期限为起算时间,工程质量保修款的诉讼时效以保修款返还日起算。

3８、建设工程质量诉讼时效，以知道或应当知道发生质量问题之日起起算。发包人请求总包人、分包人承担质量违约责任的，诉讼时效为两年；发包人、所有权人、实际使用人、受损害人请求总包人、分包人、实际施工人或保修义务人承担侵权责任的,诉讼时效为一年。

39、承包人要求结算工程价款的诉讼时效为二年，自工程竣工或承包人移交完毕竣工档案资料或施工合同解除之日起计算。

广东省高级人民法院

关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见

(2006年11月１日粤高法发[20０6]3７号)

为了正确审理建设工程施工合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》、最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》等有关规定,结合审判工作实践，提出如下意见：

(一)当事人约定工程款实行固定价,而实际施工的工程量比约定的工程范围

有所增减的，可在确认固定价的基础上，参照合同约定对增减部分进行结算，再根据结算结果相应增减总价款。不应撇开合同约定，对整个工程造价进行重新结算。?(二)当事人已对政府投资项目进行结算的，应确认其效力。财政部门事审计部门对工程款的审核，是监控财政拨款与使用的行政措施，对民事合同当事人不具有法律的约束力。发包人以财政部门或审计部门未完成竣工决算审核、审计为由拒绝支付工程款或要求以财政部门、审计部门的审核、审计结果作为工程款结算依据的，不予支持。但双方当事人明确约定以财政部门、审计部门的审核、审计结果作为工程款结算依据或双方当事人恶意串通损害国家利益的除外。?（三）建设工程施工合同无效，但按照《解释》第二条的规定可参照合同约定计算工程价款的，如承包人存在延期完工或者发包人存在延期支付工程款的情形,当事人应参照合同约定赔偿对方因此造成的损失。

(四）没有证据证明当事人已同意不计算结算前的违约金和垫资款利息，一方当事人在结算完毕后再主张结算前的违约金和垫资款利息的，可予支持。但如果当事人对违约金和垫资款利息的支付时间有约定的，应从约定支付之日起计算诉讼时效期间；如果当事人对违约金和垫资款利息的支付时间没有约定的,应从工程结算之日起计算诉讼时效期间。如双方未自行结算需委托中介机构进行造价鉴定的,从收到中介机构的鉴定报告之日起计算诉讼时效期间。

（五)发包人在工程款结算后不按期支付工程款，承包人请求发包人按照合同约定支付逾期付款违约金的,应予支持。?当事人未结算需委托中介机构进行造价鉴定,如果双方在合同中约定了工程预算价或支付工程进度款的时间和数

额的,在中介机构作出造价鉴定报告前,对超出合同约定的价款部分不计算违约金，但可按中国人民银行同期同类贷款利率计算未付工程款的利息；如果双方在合同中未约定工程预算价，也未约定支付工程进度款的时间和数额的，在中介机构作出造价鉴定报告后,按合同约定计算违约金。

（六）人民法院在审理2005年1月1日以前受理的建设工程施工合同纠纷案件时,对相关问题的处理，如以前的法律法规和司法解释没有明确规定的,可参照《解释》的规定处理。

关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定

(2000年7月２8日粤高法发[２000]３１号）

为了维护、规范建设工程市场经济秩序,正确审理建设工程合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》的有关规定，结合审判实践经验,特作如下暂行规定。

诉讼主体?1、建设工程合同纠纷案件的当事人通常为建设工程的发包人和承包人。人民法院应根据不同的情况来具体确定该类纠纷案件当事人的诉讼地位。?２、因拖欠工程款引起的纠纷,承包人将承包的建设工程合同转包而由实际施工人起诉承包人的,可不将发包人列为案件的当事人·承包人提出将发包人列为第三人,并对其主张权利而发包人对承包人又负有义务的,可将发包人列为第三人,当事人根据不同的法律关系承担相应的法律责任;如转包经发包人同意,即属合同转让,应直接列发包人为被告。

3、.因工程质量引起的纠纷,发包人只起诉承包人，在审理中查明有转包的,应追加实际施工人作共同被告,实际施工人与承包人对工程质量承担连带责任。

4、施工人挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠建筑施工企业名义签订建设工程合同，而被挂靠建筑施工企业不愿起诉的,施工人可作为原告起诉,不必将被挂靠建筑施工企业列为共同原告。

5、施工人挂靠其他建筑施工企业，并以被挂靠建筑施工企业的名义签订建设工程合同而被起诉的,应将施工人和被挂靠建筑施工企业列为共同被告；被挂靠建筑施工企业对施工人因承揽的工程不符合质量标准造成发包人损失的,应承担

连带责任。

6、两个以上的承包人联合承包工程由其中一方与发包人签订建设工程合同而发生纠纷的，其他联合承包工程的施工人应列为共同的原被告。

7、两个以上的法人、其他经济组织或个人合作建设工程，并对合作建设工程享有共同权益的,其中合作一方因与工程的承包人签订建设工程合同而发生纠纷的，其他合作建设方应列为共同原被告。?合同效力

8、有下列情形之一的,所签订的建设工程施工合同无效:?(1)不具有经营建筑活动主体资格的企业或个人;?(2）没有按国家规定的程序和国家批准的投资计划；

(3)承包人将其承包的全部建设工程转包给第三人;

(４)承包人将其承包的全部建设工程肢解后,以分包名义转包给第三人;

(５）建设工程总承包人未经建设单位同意,将承包工程中的部分工程分包;?(６)分包单位将其承包的工程再分包或转包。?９、有下列情形之一,并以被挂靠建筑企业名义签订的建筑工程合同无效：

（1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程;

（2）资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程;?(3)不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程。?１0、发包人与承包人签订无取得土地使用权证、无取得建设工程规划许可证、无办理报建手续的“三无”工程建设施工合同应确认无效。但在审理期间已补办手

11、发包人经审查被批准用地，并已取得《建设用地续的,应确认合同有效。?

规划许可证》,只是用地手续尚未办理而未能取得土地使用权证的,不宜将因发包

12、违反人的用地手续在形式上存在欠缺而认定所签订的建设施工合同无效。?

《建设工程规划许可证》的规定,超规模建设所签订的建设工程合同经批准可补办手续，且无违反其他法律规定的，应确认合同有效。

13、对承包人超越建筑资质等级签订的建设工程合同,如承包人具备《施工企业

资质等级标准》规定的可上浮与建设项目的要求相符的等级条件，工程质量符合设计要求并验收合格的,可按有效同合处理,并以合同约定的建筑资质等级结算工程款。但严重超越本企业建筑资质等级订立的建设工程合同无效。

1４、承包人跨省区或跨市承揽建设工程，但未办理外来施工企业承包工程许可手续而订立的建设工程施工合同,应责令承包人补办有关手续,并由有关行政部门按规定处理，而不应据此认定合同无效。?1５、对应实行公开招标的建设工程，发包人直接发包后,具备相应资质的承包人已开始履行合同的,不宜以建设工程未实行公开招标为由,认定所签订的建设工程施工合同无效。

16、建设工程合同中带资、垫资和垫款承包工程的条款应确认无效,对承包人已带资、垫资和垫款承建的工程,发包人应支付该款相应的利息。外商投资建筑业企业依据国家有关规定，在我国境内带资承包工程，合同中的带资条款应认定

17、建设工程合同对工程款结算没有约定或虽有约定,但发包人与承包有效。?

人自行结算达成的结算协议有效。属国家投资建设的重大工程，并由国家对工

18、具备法人资格的承包人的内部分支机构,程款结算依法进行管理的除外。?

在其营业执照的经营范围内对外签订的建设工程合同，应视为承包人对其行为已授权,其签订的合同有效,并应以该承包人的建筑资质等级结算工程款。

民事责任?1９、发包人知道或应当知道承包人挂靠其他建筑企业仍与之签订建设工程合同的,应对无效合同承担相应的过错责任。?２0、转包、挂靠签订的建设工程合同被确认无效后，应按实际施工人的建筑资质等级结算工程款，但对施工人主张的工程结算中有关计划利润部分的请求可不予支持。

21、建设工程合同被确认无效后,如属发包人的过错,工程款的结算按有效合同的原则处理·因承包人不具有从事建筑活动主体资格造成合同无效的,应按非等级建筑资质结算工程款。?2２、发包人与承包人签订建设工程合同后又毁约的，应赔偿承包人由此而造成的损失该损失应当包括承包人履行合同后可以获得的利益。

23、发包人未按建设工程合同约定支付工程进度款致使停工、窝工的，承包人可顺延工程日期并有权要求赔偿停工、窝工等损失。?承包人对发包人逾期支付工程进度款没有异议并继续施工的,在发生纠纷后，承包人要求对方对此承担违

24、因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的,发包人约责任的,不予支持。?

应及时通知对方采取适当的措施防止损失扩大。承包人没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

2５、隐蔽工程经双方验收认可后,承包人继续施工而发现隐蔽工程存在质量问题造成损失的，发包人应承担相应的过错责任；若设计单位和监理单位亦有过错的,应按过错大小各自承担相应的责任。

２6、“三无”工程被有关部门责令停建后,承包人仍然依发包人的要求继续施工的,由此造成的损失发包人负主要过错责任,承包人承担次要的过错责任。?2７、建设工程合同约定对工程总价或材料价格实行包干的,如合同有效,工程款应按该约定结算。因情势变更导致建材价格大幅上涨而明显不利于承包人的,承包人可请求增加工程款。但建材涨价属正常的市场风险范畴,涨价部分应由承包人承担。

28、因承包人的原因造成逾期交付建设工程的,承包人应承担违约责任。如果由于逾期交付工程致使发包人的损失超过违约金的,发包人可请求对方赔偿,但不得超过承包人违约时预见或应当预见到的因违反合同时可能造成的损失。29、工程未经验收，发包人提前使用或擅自动用,因此而发生的质量或其他问题,

由发包人承担责任，但工程质量属承包人原因造成的，由承包人负责。对造成

30、建质量问题双方都有过错的,应根据过错大小各自承担相应的民事责任。?

设工程竣工验收合格后,承包人有先将工程及相关的资料交付给对方的义务。承包人因发包人未按约定支付工程款而拒绝交付工程，致使发包人无法对竣工的

31、工程竣工工程行使占有、使用和处分权利而发生的损失，由承包人承担。?

后,合同约定的验收期限届满,发包人拒绝验收的，承包人可单方与有关部门组织验收，验收费用由双方对半承担。因发包人拒绝提供验收资料、文件,导致无法

32、同一建设工程存在优先权和进行验收的,视为发包人对工程已验收合格。?

33、发包人拖欠工程款,应从工程验收后抵押权的,优先权的效力优于抵押权。?

或合同约定的付款期限届满之次日起计付滞纳金；发包人拒绝或拖延验收的,

应从合同约定的工程验收期限届满之次日起计付滞纳金,没有约定工程验收期

限的,则从工程竣工或施工人要求发包人验收的期限届满之次日起计付滞纳金。

山东省高级人民法院

关于审理建筑工程承包合同纠纷案件若干问题的意见（１998年１0月30日山东省高级人民法院审判委员会

第５2次会议讨论通过）

为了正确、及时地审理好建筑工程承包合同纠纷案件,依法保护公民、法人的合法权益,规范建筑工程发承包活动，保障建筑业和建筑市场健康有序的发展，根据《中华人民共和国建筑法》和国家的其他法律、法规和政策以及最高人民法院的有关规定,结合我省的实际情况和审判实践经验。现就审理建筑工程承包合同纠纷案件若干问题提出如下意见，以供审理此类案件时参考。?一、关于诉讼主体的确认

1、在审理建筑队工程承包合同纠纷案件中，一般以合同的当事人为诉讼主体。

2、建设单位内部不具备法人条件的职能部门或分支机构对外签订的建筑工程

承包合同,产生纠纷后合同当事人一方诉至法院的,应以建设单位为诉讼主体，起诉或应诉。

如建设单位以内部职能部门或分支机构的名义起诉的,应告知其更换当事人，如坚持起诉的,应裁定驳回起诉。?承包方起诉建设单位的分支机构，也应告知其更换当事人,如坚持起诉的,应裁定驳回起诉。?３、建筑施工企业有营业执照的分支机构(如分公司、工程处、工区、项目经理部、建筑队等)所签订的建筑工程承包合同，产生纠纷后诉至人民法院的，一般以该分支机构作为诉讼主体。如该分支机构不具有独立的财产,应当追回该建筑施工企业为共同诉讼人。?建筑施工企业的分支机构无营业执照的,产生纠纷诉至法院的，原则上应以该建筑施工企业为诉讼主体起诉或应诉。该建筑施工企业的分支机构坚持以建筑工程的承包方起诉的,应当裁定驳回起诉。

建设单位起诉该建筑施工企业的分支机构的，可按本意见第2条处理。

４、建筑施工集团企业下属的具备法人资格的企业对外签订建筑工程承包合同的，产生纠纷后诉至法院的，应以该企业作为诉讼主体。

5、建筑施工企业转让，出借资质证书或者以其他方式允许他人使用本企业名义承揽工程产生纠纷诉至法院的,应由出借人和借用人为共同诉讼人起诉或应诉。

6、因共同承包、联合承包而进行的建筑工程项目，产生纠纷后诉至法院的,

应以共同承包人、联合承包人为共同诉讼人起诉或应诉；发包方仅起诉一方承包人或者仅一方承包人起诉发包方的，应通知或追加其他承包人参加诉讼。?共同承包人、联合承包人组成联营体且具备法人资格的,则应以该联营体为诉讼主体。

７、按照《建筑安装工程总分包实施办法》的规定进行建设的建筑工程项目,因分包工程产生纠纷后,原则上以分包合同的主体确定诉讼当事人。如建设单位因分包工程起诉总承包人的,应追加分包单位为共同被告，如建设单位直接起诉分包单位,应追加总包单位为共同被告。?分包单位就分包合同起诉总包单位的,若当事人的诉讼请求系追索工程款或建筑材料、建设单位有责任的,可列其为第

8、因转三人。分包单位就分包工程直接起诉建设单位的,应裁定驳回起诉。?

包产生的建筑工程承包合同纠纷,如建设单位起诉，应列转包人和接受转包人为共同被告；如因转包合同产生纠纷,应以转包人和接受转包人为诉讼主体，建设单位未履行合同约定义务的,可列为第三人;存在多层次转包的,除诉讼当事人外,

9、具有挂靠经营关系的建筑施工企业以自己的名应将其他各方列为第三人。?

义或以被挂靠单位的名义对外签订建筑工程承包合同，产生纠纷后一般应以挂靠经营者和被挂靠单位为共同诉讼人起诉或应诉。?１0、建筑施工企业实行承包经营的，该企业为承包人。因建筑工程承包合同产生纠纷的，该企业是法人的，应由该企业为诉讼主体起诉或应诉,如该企业不具备法人资格,则应列发包人和该承包企业为共同诉讼当事人。

１1、以筹建单位或临时机构的名义发包工程，产生纠纷后如该单位已经批准成立，应由该筹建单位或临时机构,由设立或开办该单位的组织起诉或应诉，临时机构诉讼前已被撤销的,由撤销该临时机构或接管该工程的单位起诉或应诉。? 12、涉及个体建筑队或个人合伙建筑队与建设单位签订的建筑工程承包合同纠纷,如为个体建筑队，应以工商登记上注明的户主或业主为诉讼当事人,有字号的,应在法律文书中予以注明。如为个人合伙建筑队，原则上应以全体合伙人为诉讼当事人，有字号的,应在法律文书中注明,如个人合伙建筑队经工商登记为合

1３、农村集体经济组织开办的建伙企业，应以该合伙企业为诉讼当事人。?

筑队对外承揽建筑工程发生纠纷后,不论该建筑队是否有营业执照,均应以开办该建筑队的农村集体经济组织为诉讼主体起诉或应诉。

二、关于合同效力的确认

14、人民法院在审理建筑工程承包合同纠纷案件中应当尊重当事人的真实意思表示，对当事人签订的合同只要不违反法律、法规和政策的禁止性规定,即应确

15、要注意审查合同的形式要求，对符合法律、法规要认合同的法律效力。?

求应当具备的形式和履行了有关审批手续的合同，应当依法确认其有效。如合同欠缺一般行政部门所要求的具有行政管理性质的有关形式要件,除合同当事人有特别约定外，一般不影响合同的效力。

16、按照《中华人民共和国建筑法》的规定，签订合同时发包方必须具有施工许可证或开工报告,承包方必须具备法人资格和资质证书。凡当事人双方或一方

17、按照建设部不具备上述条件而签订的建筑队工程承包合同,应认定无效。?

《村镇建筑工匠从业资格管理办法》的规定,从事村镇房屋建筑工程的建筑工匠，必须取得《村镇建筑工匠资格证书》。未取得该证书的,所签订的建房合同应认定为无效。但一九九六年十月一日以前所订立的村镇房屋建筑合同除外。

18、建设单位的内部职能部门以自己的名义对外签订的建筑工程承包合同,一般应认为定为无效,但法人予以追认的或者表示反对并已实际履行的,可确认有效。

19、经过合法批准成立的临时机构或筹建单位对外签订的建筑工程承包合同,应认定为有效。

20、建筑施工企业使用、冒用、盗用他人营业执照，资质证书以及他人名义所签订的建筑工程承包合同,应认定为无效。

21、建筑施工企业超越经营范围和资质等级所签订的建筑工程承包合同，应认定为无效。但在合同履行期间如该建筑施工企业取得与所承包的工程相应的资质

2２、不具有资质证书或不具有相应资质证书的建等级，可认定合同有效。?

筑施工队伍挂靠其他建筑施工企业承揽建筑工程，无论是以自己的名义签订合同,还是以挂靠单位的名义对外签订合同,应一律认定无效。但被挂靠单位以自己的名义与建设单位签订建筑工程承包合同,将承揽的工程交给挂靠单位施工的，不影响建筑工程承包合同的效力。

23、建筑施工企业的分支机构以自己的名义对外签订的建筑工程承包合同,一般应认定为无效。?２4、对两个或两个以上的建筑施工企业联合承包建筑工程，应审查每一个承包人的承包资格,并按照资质等级低的施工企业的业务许可范围签订合同，符合上述条件的共同承包合同，应认定有效。

25、合法总分包，必须具备下列条件:

(1）总包合同合法;? (2)分包单位具备与分包工程相应的资质等级;

(3）对外分包工程须在总包合同中约定或经建设单位认可；

（4)建筑工程的主体结构，必须由总包单位自行完成；?（5)分包单位不得将分包工程再行分包。?不符合上述条件的总分包合同,应认定无效。?２6、建筑施工企业将承揽的建筑工程转包的,不论建设单位是否同意或认可，应一律认定为无效。?合同一方当事人将建筑工程承包合同中的全部或部分权利和义务转让给第三人,符合下列条件的,可认定转让有效。

（1)被转让的合同必须是有效合同;

（2）合同转让应当取得合同另一方的同意；

(3)受让人必须是具有相应资质的建筑施工企业；

(4)转让方不得牟利和违背法律、损害社会公共利益；

（5）合同转让应当符合法律规定的程序。

法律规定和合同约定不得转让的建筑工程承包合同,其转让行为无效。

27、199６年6月4日建设部、国家计委、财政部发出《关于严禁带资承包工程和垫资施工的通知》以后，建筑工程承包合同的双方当事人在合同中约定带资承包工程或垫资施工的，该约定条款应认定无效。?２8、在审理建筑工程承包合同纠纷案件中,如果双方当事人对合同效力不予主张,法院也应审查合同的效力,并在法律文书中予以确认和说明。?三、关于有效建筑工程承包合同的处理

? 29、审理建筑工程承包合同纠纷案件，要增强合同意识,对依法确认为有效的合同，一般应以合同作为处理纠纷的依据。但合同订立后,如果出现当事人无法预见和克服的因素,如国家产业政策调整、国家政策性价格调整、税率调整、国家规费调整等,致使双方或一方当事人继续履行合同显失公平的,应适用情势变更原则，公平合理地对合同内容予以变更或解除。

对于当事人可预见的市场风险,当事人请求变更或解除合同的,不应予以支持。

30、在审理建筑工程欠款纠纷中，一般应以当事人在合同中约定的工程造价和结算方式进行结算;但约定的价款明显超过或低于市场价的30％,所得的劳动

报酬明显超过或低于同类劳动标准的３0%，致使双方利益严重失衡的,应公平合理地对约定价款予以变更。如约定价款与市场行情差别不大或约定的价款虽对一方不利,但是由于该方当事人在合同履行中经营管理不善或主观判断失误使自己的利益受到损失，该方当事人主张变更工程造价的，不应予以支持。

３1、发包方和承包方协商进行了工程结算，签订工程结算书的,原则上应以双方签字认可的工程结算书作为定案依据；诉讼中，当事人一方对工程结算书有异

32、一方议而又不能提供充分证据请求法院予以鉴定的,原则上不予支持。?

当事人诉讼或诉讼期间自行委托有关部门鉴定或审计，对方当事人对该鉴定或审计结论予以认可的,可以作为定案依据。如对方当事人提出该鉴定或审计结论确有漏项的，人民法院可单独漏项部分委托鉴定或审计。当事人对对方当事人自行

33、双委托有关部门作出鉴定或审计结论予以否认的，不能作为定案依据。?

方当事人对工程款结算约定不明或对结算争议较大的，可根据当事人的申请，委托具有鉴定部门出具的鉴定结论进行认真审查,并经当事人相互质证后,方能作为定案依据。

34、一审期间法院委托有关部门对工程结算进行鉴定并依法作出裁判的，二审期间当事人对鉴定结论以及原审法院依据该结论作出的裁判结果不服，而申请法院予以重新鉴定的，不予支持，但当事人有充分证据证明鉴定结论确有错误的除外。

35、一审期间一方当事人未出庭对鉴定结论进行质证，原审法院依据鉴定结果作出缺席判决的,二审期间当事人对鉴定结论提出异议,请求重新鉴定的,一般不

36、对合同约定的一次包死的建筑工程,如合同有效,应严格按合同予支持。?

约定处理。但对合同履行中因设计变更而增加的工程价款，双方有补充约定的，按约定处理,没有补充约定的,应按照当地现行的定额标准，据实结算。对未完工的工程,应从合同总价款中相应扣减按现行工程定额标准计算出的未完工程的造

37、建筑工程质量一般应以建筑质量监督检验部门出具的质量评定文件价。?

作为依据。对当事人提出的对建筑工程质量评定文件重新鉴定的申请,一般不予支持。诉讼中,如果当事人对建筑工程质检部门出具的质量评定文件有异议，应

当前司法所规范化建设中存在的问题与对策

当前司法所规范化建设中存在的问题与对策 基层司法行政工作担负着普法依法治理、人民调解、安臵帮教、社区矫正、法律服务等职能，在推行民主法治，维护公平正义，化解矛盾纠纷，实现社会和谐过程中，具有不可替代的地位和作用。司法所是司法行政机关最基层的组织机构，是县（区、市）司法局在乡镇（街道）的派出机构，负责具体组织实施和直接面向广大人民群众开展基层司法行政各项业务工作，是整个司法行政工作的基础，处于化解人民内部矛盾、预防和减少犯罪的第一线。本文就司法所规范化建设中存在的问题与对策作一探讨。 一、加强基层司法所建设的意义 加强基层司法所建设是基层民主法制建设的客观需要，也是“依法治国”方略的具体体现。当前，加快基层司法所机构体制改革，推进司法所规范化建设是适应新形势、新要求的一项主要措施。 （一）司法所在正确处理新时期人民内部矛盾，维护政治稳定，保一方平安的工作中有着不可替代的作用。近几年来，基层司法所在参与矛盾纠纷排查调处，发挥职能上已经得到各级领导的认可。如果让基层司法所作为代表地方政府调处矛盾纠纷的专门机构，说服教育、依法调处，进一步加强对人民内部矛盾的排

查调处力度，这样司法所在充分发挥政府职能的同时也可以发挥法律管理服务的优势，既能发挥司法助理员懂法律又熟悉本地民情的优势，公正、公平、依法、依理的多层次、多角度预防化解矛盾，为人民群众办一些实实在在的事情，维护他们生活、工作当中的合法权益，又能使党政领导从繁杂的事务中解脱，有更多的时间和精力去考虑发展经济的大事，真正做到“上为政府分忧，下为百姓解难”。 （二）加强司法所建设有利于促进政府提高依法行政的能力，推动基层民主法治建设的进程。近年来，党政领导的法律意识和法制观念虽然不断提高，但实际工作当中对许多法律方面的具体问题并不十分熟悉，如果有一个精通法律的司法所作为助手，在一些重大决策和涉法问题上由司法所帮助把关，就可使领导如虎添翼，从而提高地方政府依法决策、依法行政的水平，进而协助基层政府依法管理经济，为经济发展保驾护航。 另外，建立一支人员充实、素质过硬的司法所队伍，可以很好的把人民调解、安臵帮教、社区矫正、普法宣传、法律服务、法律援助、依法治理等基层司法行政各项工作有机结合起来，既能发挥各项职能的长处，又可提升整体综合资源的优势，对推动基层民主法治建设起到不可磨灭的作用。 二、当前司法所建设的现状 当前，司法所建设得到党和政府的高度重视，取得新的成绩，办公用房明显改观，设施装备日趋完善，机构编制逐步解决，队

建设工程施工合同司法解释2018

建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二） 为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实践，制定本解释。 一合同效力及相关问题 第一条【中标通知书的性质】 招标人向中标人发出中标通知书后，一方未依照招标投标法第四十六条第一款的规定履行订立书面合同义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 另一种意见：招投标文件与中标通知书已具备建设工程施工合同主要内容，且不得作实质性变更，即使未订立书面合同，本约亦成立。 第二条【中标合同实质性内容的认定】 招标投标法第四十六条第一款规定的合同实质性内容”，主要指有关工程范围、 建设工期、工程质量、工程造价等约定内容。 中标人作出的以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺，应认定变更中标合同工程造价实质性内容。 第三条【背离中标合同实质性内容的认定】 当事人依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一规定，请求以备案的中标合同作为结算工程价款根据的，人民法院应当综合另行订立的合同是否变更了备案的中标合同实质性内容，当事人就实质性内容享有的权利义务是否发生较大变化等因素，依据诚实信用原则和公平原则予以衡量，并作出裁决。 第四条【背离中标合同实质性内容的例外情形】 建设工程开工后，因设计变更、建设工程规划指标调整、主要建筑材料价格异常变动等客观原因，发包人与承包人变更有关工程范围、建设工期、工程质量、工程造价等约定，不适用招标投标法第四十六条规定。当事人请求根据变更的合同约定结算工程价款的，人民法院应予支持。

司法所规范化建设工作汇报材料

司法所规范化建设工作汇报材料 XX司法所在上级司法行政部门的正确领导下，在XX镇党委、政府的大力支持下，认真贯彻党中央“依法治国”方略，深入落实科学发展观，把司法行政工作作为全镇社会稳定，经济繁荣的基础性工作来抓，牢固树立“司法为民”的理念，以服务群众为目标，以夯实基础为重点，大力加强基层司法所规范化建设，不断改进和完善人民调解工作机制，筑牢维护社会和谐稳定的“第一道防线”，有力推动了“法治XX”和“平安XX”建设进程，在促进全镇经济社会又好又快发展和推进民主法制建设中发挥了重要作用。现将工作汇报如下： 一、司法所规范化建设工作。 XX司法所成立于一九九一年，起初仅有办公场所70平方米，工作人员3名，是XX区司法局的派出机构，受XX区司法局和XX镇党委、政府的双重领导，XX镇普法依法治理办公室、人民调解委员会办公室、法律援助工作站、安置帮教工作站、社区矫正工作站均设在司法所。辖区总面积42 .25平方公里，共有13个行政村、6个社区居委会，常住人口56579人，外来暂住人口64756人。 去年以来，XX区司法局认真落实市委、市政府办公厅《转

发市委组织部、政法委、司法局、编委办、发改委、财政局、人事局的通知》精神及自治区司法厅转发的《内蒙古自治区司法厅规范化司法所考核评定实施细则》有关规定。以及《呼市XX区人民政府关于加强规范化司法所建设的通知》。XX 司法所在区司法局的统一部署和安排下，按照高起点规划，高标准建设、高质量运行的目标、XX镇党委、政府认真落实自治区规范化司法所“七个一”标准，对司法所的建设从财力、人力给予大力支持，给司法所提供了210平方米的办公用房(其中120平米的产权归司法所)。设有所长室、档案室、调解庭、普法依法治理办公室、法律援助工作站、安置帮教工作站、社区矫正工作站，并投资10万元对办公场所进行了装修，购置了新的办公桌椅、电脑、复印机、打印机、传真机、扫描仪、数码相机，等现代化办公设施。规范了工作职责、工作原则等21项工作制度。由区司法局投资统一制作了图板全部上墙，工作人员由原来的3名增加到现在7名，(其中局派4名，镇派2名，招聘1名)全部是大专以上学历，基本达到了规范化司法所的标准。 二、存在的问题 1、社区矫正工作经费、普法宣传经费没有列入镇财政预算，造成镇支出该费用没有着落。 2、由于社区矫正工作量大，存在工作人员不足。 3、按照上级文件规定，司法所工作人员应享受的待遇

北京市司法局关于进一步加强司法所规范化建设的意见

北京市司法局关于进一步加强司法所规范化建设的意见 【法规类别】法制工作综合规定 【发文字号】京司发[2005]13号 【发布部门】北京市司法局 【发布日期】2005.01.26 【实施日期】2005.01.26 【时效性】现行有效 【效力级别】地方规范性文件 北京市司法局关于进一步加强司法所规范化建设的意见 （京司发[2005]13号） 2001年以来，在市委、市政府的领导下，在地方党委、政府的支持下，经过全市各级司法行政部门三年的努力，全市司法所建设得到了显著的发展：司法所的机构实现“立户列编”，管理体制基本理顺；司法助理员编制得到统一，人员基本素质显著提高；司法所的软硬件建设有了不同程度的发展，基础建设进一步加强；司法所的各项工作得到了地方党委、政府和群众的认可，司法行政工作在基层日渐活跃起来，在矛盾纠纷的调处、法制宣传、法律服务和依法行政等工作中发挥了独特的作用。 随着市场经济体制的进一步完善和依法治国方略的实施，司法行政工作的领域不断扩大，职能不断充实，司法行政工作有了更广阔的发展空间。“新北京、新奥运”和“首

都率先基本实现现代化”宏伟目标的提出，又对首都的司法行政工作提出了更高的标准与要求。司法所作为司法行政系统最基层的单位，是基层政法组织的重要组成部分，是司法行政机关服务大局、服务社会、服务群众的平台。全市司法所建设虽取得了可喜的成绩，但面对新形势、新任务，司法所整体状况与实际工作需要还存在着较大的差距。 根据党的十六届四中全会《决定》关于建立社会主义和谐社会和全国政法工作会议关于加强“两所一庭”（公安派出所、司法所、派出法庭）建设的要求，为更好地适应首都发展的需要，全面提升司法所的服务能力和服务水平，现就进一步加强司法所组织建设、队伍建设、业务建设和经费保障等问题提出如下意见： 一、进一步加强司法所组织建设 为更好地发挥司法所的职能作用，要按照《关于印发〈关于进一步加强街道乡镇司法所建设的意见〉的通知》（京编办发[2001]42号的要求，规范司法所的机构、编制、经费和人员管理，进一步理顺全市的司法所管理体制。 每个街道（乡镇）原则上要独立设立司法所，完善司法所的组织机构，全市街道（乡镇）的建所率达到100%。各区（县）司法局尽快按现有编制配齐人员，以满足基层工作需要。 二、进一步加强司法所队伍建设 进一步加强司法助理员的队伍建设，确保司法助理员队伍的基本素质。各区（县）司法局要按照《关于进一步加强街道（乡镇）司法所建设的意见》（京编办发[2001]42号）和《关于区县司法局录用司法助理员暂行办法》（京司发[2002]43号）文件的要求，把好人员的“入口”关，严格按照用人标准、考录程序和任免权限规范运作。新录用的人员必须经过岗前

三项并举 推进司法所规范化建设.

三项并举推进司法所规范化建设——七里镇司法所规范化建设典型材料 七里镇位于敦煌市西郊,东临敦煌新城区,西靠青海石油管理局敦煌基地,全镇总面积 56平方公里,耕地面积 2.4万亩, 设七个行政村, 48个村民小组, 总人口 12237人。全镇 7个村级民调委员会,有人民调解员 373名。七里镇镇司法所自 1996年成立来,大力加强规范化建设,所规模不断发展壮大,司法所现有工作人员 5人,其中大专以上学历的 4人,中专学历的 1人。司法所现有办公室五间,占地总面积 150㎡。办公设施和规章制度也都提升到了一个新水平。尤其是近年来,七里镇司法所立足于“叫百姓满意、让政府放心”的工作宗旨,积极参与全镇的社会稳定和经济发展, 并不断针对新形势下农村工作的特点,切实转变职能,创造性地开展司法服务工作,受到了各级党委、政府和司法行政部门的充分肯定和支持。 2005年被中华人民共和国司法部确定为全国先进司法所,被敦煌市委、市政府命名为“ 2006、 2007年度政法先进工作单位” , 2008年被酒泉市司法局命名为市级规范化司法所,连续 5年司法工作全市考核第一, 七里镇人民调解委员会分别于 2004年、 2005年被省司法厅、酒泉市司法局命名为“先进人民调解委员会” , 2009年被评为“全省十佳人民调解委员会” , 2010年被司法部评为全国模范人民调解委员会。 一、提高认识,积极争取,推进基础设施建设配套化司法所是司法行政服务基层、服务群众的重要窗口和平台,是整个司法行政工作的重要组成部分,担负着维护基层社会稳定的重要职责,只有将司法所建设好、发展好,才能为整个司法行政工作打牢根基。近年来,七里镇司法所建设 坚持因地制宜、量力而行、逐步推进的原则,积极争取镇党委、政府及有关部门在政策、经费、物力及办公设施建设方面的支持,逐步改善司法所的办公条件,为司法所充分发挥职能作用提供必要的物质保障。目前司法所经费由财政供给, 人员工资、岗位津贴按标准按时、足额发放。近年以来, 借助我镇矛盾排查调处调处服务中心的建设,加大了对硬件设施的投入力度,办公用房和装备配置水平处于领先位置。目前司法所办公室有 5间,办公面积达到 150余平方米,拥有专设的调解室、档案室等,还积极争取配置了电脑两台、打印机两台、传真机一台、复印机一台、扫描仪一台等自动化办公设备和摩托车、汽车等交通工具,安装了电话开通了宽带

关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答

关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答

浙江省高院民一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（2012年） 2012-4-7 20:30:19 为统一裁判尺度，依法妥善审理建设工程施工合同纠纷案件，省高院民一庭在深入调研、召开省高院咨询专家专题论证会的基础上，于日前制定下发了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》，就23个突出问题作出解答。主要内容包括：一是规定了内部承包合同的认定标准和效力。明确承包人将其承包的全部或部分工程承包给其下属分支机构或在册职工施工，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的，可认定为企业内部承包合同，合同有效。二是明确项目经理、项目部负责人签证的效力。规定除法定代表人和约定明确授权的人员外，其他人员对工程量和价款等所作的签证、确认，不具有法律效力。三是明确“黑白合同”处理办法。规定当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与中标合同实质性内容不一致的，不论该中标合同是否经过备案登记，均应当按照最高法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条的规定，以中标合同作为工程价款的结算依据。四是规定了特殊情形下发包人的质量抗辩权。对于发包人已组织验收并在相关文件上签字确认验收合格的情形，如果查明确因承包人施工导致地基基础工程、工程主体结构质量不合格的，发包人仍可以拒绝支付或要求延期支付工程价款。《解答》还对建设工程施工合同效力认定、鉴定程序启动、证据认定、建设工程价款优先受偿权等问题，做了解答。 浙江高院出台关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答新闻发布会发言稿 浙江省高级人民法院民事审判第一庭负责人蒋卫宇 （2012年4月5日） 各位记者，朋友们： 大家好！ 为指导全省法院依法妥善审理建设工程施工合同纠纷案件，我院制定了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（以下简称《解答》），并于日前正式下发全省各级法院。现在，我向各位介绍一下《解答》的有关情况和主要内容。 一、制定下发《解答》的背景 近些年来，伴随着我国城市化进程的不断推进、公用基础设施的大力投入和房地产市场的迅猛发展，我省建筑业也不断发展壮大，各项主要经济技术指标在全国居领先地位，在全国建筑业市场占有相当份额。2011年，我省建筑业总产值14686亿元，其中在省外完成产值7339亿元；实现利税总额865亿元，实现利润415亿元；房屋建筑施工面积145488万平方米；建筑业总产值超百亿元的企业有15家。浙江省作为建筑大省、建筑强省的地位进一步巩固，“浙江建设”的品牌效应进一步凸显。与此同时，从全国范围看，国内建筑业市场尚不规范，存在监督管理不到位、内部混乱等薄弱环节，加之竞争激烈，违规开发项目、围标串标、低于成本价报价、超资质无资质承包、违法分包、转包、挂靠等现象时有发生；为追求利益最大化，一些施工者降低工程成本、偷工减料、以次充好，导致工程质量不高，“豆腐渣工程”、“楼脆脆”、“楼歪歪”、

乡镇司法所规范化建设调研报告

乡镇司法所规范化建设调研报告 一、当前司法所规范化建设中面临的困难和问题 乡镇司法所是政法机关维护治安、服务群众的基层单位，基层稳则全局稳，基层活则全局活，基层强则全局兴。基层司法所在维护社会稳定、构建和谐社会方面发挥着重要的作用。一是直接为基层人民群众服务,直接面向基层、面向群众的窗口和服务平台；二是担负着指导人民调解、安置帮教、社区矫正、法制宣传、依法治理、指导法律服务等重要职责；三是在推动基层民主与法制、维护公平正义、化解矛盾纠纷、实现社会和谐的过程中，发挥着基础性、预防性和超前性的作用。随着基层司法所规范化建设在构建和谐社会进程中的不断深入，司法所的社会价值也日益彰显。基层司法所在规范化建设方面虽然取得了可喜的成绩，但在司法所规范化建设中仍存在着不少的困难和问题； 一是司法所职能强化和人员不足问题的日趋突出。基层司法所担负着组织和开展人民调解、社区矫正、法制宣传、依法治理、法律服务、法律援助、安置帮教等多项职能，无论是哪一项工作，都与维护社会稳定息息相关。基层司法行政工作任务多、压力重、责任大。现实是，就**县而言，全县15个乡镇仅有18个司法助理员专项编制，基层司法行政队伍的专职工作人员严重不足，这个现实问题成为制约基层司法

行政工作的重要瓶颈。就全市、全省来看，基层司法所人员严重不足的现象也十分普遍，这与当前基层司法行政的工作要求极不相符。这一突出问题如无法从体制上有效加以解决，基层司法行政职能就不能真正落到实处并取得实效，明显不利于司法行政事业的长远发展。 二是开展业务工作和兼顾其它工作的突出矛盾。我县司法所本身人员缺乏却都参加了乡镇的中心工作，而乡镇中心工作也相当繁重，必然容易造成司法行政本职工作时间受到挤压，牵制了做好司法行政本职工作的精力，这个现实问题已经成为制约基层司法行政工作的重要因素。而有的司法所人员能力较强，兼任乡镇的综治委（办）主任、信访专干等其他职务，更在一定程度上制约了基层司法行政工作的开展，在很大程度上影响和制约了司法行政基层职能作用的有效发挥。 三是加强硬件建设和经费不足的问题十分突出。就全县范围来说，基层司法所经费无法落实，在一定程度上制约了司法行政工作的开展。我县司法所自开展规范化创建以来，受到了各级党委、政府的高度重视，在软硬件建设上取得了明显的实效，但是由于我县经济比较落后，县、乡两级财政都比较紧张，普法经费尚难以全部落实，致使普法宣传形式单一，刑释解教人员帮教经费就更难落实了，而司法所目前的管理体制是以县司法局管理为主，司法所想从乡镇筹集办公经费

对建设工程施工合同司法解释第26条的理解

对建设工程施工合同司法解释第26条的理解 作者：孔令昌律师 最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。” 我认为此条司法解释包含以下意思并存在以下问题： 1、本条的本义是为了保护农民工的合法权益作出的。赋予农民工或者实际施工人可以直接以发包人为被告起诉的权力。这里的发包人是指建设方及业主，而不是指总承包人作为发包人的情况。其基本的法理基础是实际施工人与发包人之间形成了事实的合同关系。 2、但是本着权利义务相一致的基本原则，对于发包人而言其承担的不是无限连带责任而是有限连带责任，即在欠付工程款的范围内对实际施工人承担责任。如果发包人已经与承包人结算完毕其已经付清工程款，则发包人就不承担支付工程款的责任。 这里主要出现的问题是，如果发包人没有与承包人结算或者产生结算争议，工程款的数额仍然无法确定的情况下，发包人欠付的工程款同样无法确定，那么如何让发包人承担责任呢？是否承担以及如何承担就成为问题。 另外一个问题是，即使发包人已经与承包人完成了结算，工程款数额已经确定但尚未付清。发包人应该如何支付实际施工人呢？根据什么标准呢？是根据发包人与承包人之间的合同结算呢？还是根据承包人与实际施工人之间签署的合同支付工程款呢？ 如果发包人根据与承包人之间的合同结算将剩余的工程款全部支付给实际施工人，很可能会造成实际施工人获得远高于其与承包人之间签署的合同约定的工程款，这样实际施工人会获得不当利益，而实际施工人其实在签署违法分包或转包合同中也是存在过错的，实际施工人反而通过自己的过错获得不当利益，也违背了法律基本的合法性原则，所以是不对的。 如果发包人根据实际施工人与承包人之间签署的合同结算并支付工程款的话，这里的问题是往往实际施工人与承包人之间并没有进行过结算或者对结算仍存在争议，发包人不能代替承包人与实际施工人进行结算，因而问题仍然无法解决。 3、实际施工人是主张要农民工工资还是工程款的问题，还需要明确。 本司法解释只规定“主张权利”，主张什么权利呢？在《最高院副院长就司法解释答记者问》中说“...这样导致实际施工人没有办法取得工程款，而实际施工人不能得到工程款则直接影响到农民工工资的发放”。根据这种理解，实际施工人主张的是工程款，是其与承包人之间签署的合同约定的工程款。而不能直接主张农民工的工资，因为农民工的工资属于劳动法和劳动合同法调整的范围。 4、实际施工人是指什么？

最高院建设工程施工合同司法解释第二十四条-建设工程不适用专属管辖规定

第二十四条建设工程不适用专属管辖规定 建设工程法律2009-10-31 19:24:24 阅读106 评论0 字号：大中小订阅 第二十四条建设工程不适用专属管辖规定 [司法解释原文] 建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。 [条文主旨] 本条是关于建设工程施工合同地域管辖的程序性规定。明确规定建设工程施工合同纠纷案件不适用专属管辖，而应当按照《民事诉讼法》第二十四条规定，适用合同纠纷的一般地域管辖原则管辖。按照一般地域管辖原则，建设工程施工合同纠纷案件应当以施工行为地为合同履行地的，由施工行为地或者被告所在地人民法院管辖。 [理解与适用] 一、建设工程施工合同的性质 1．建设工程施工合同的概念。《合同法》第二百六十九条规定：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付工程价款的合同。建设工程合同包括工程勘查、设计、施工合同。第二百七十五条规定：施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。第二百八十七条规定：本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工

作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的供应、履行期限、验收标准和方法等条款。由上述法律规定可以看出，建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付工程价款的合同。 2．建设工程施工合同的性质。根据上述法律规定能够看出，建设工程施工合同属于特殊的承揽合同，一般承揽合同的标的物为动产；建设工程施工合同作为特殊承揽合同，承揽标的为建设工程。在一些国家的立法例中，建设工程施工合同适用承揽合同规定，除个别条款外，不再另行作出规定，如《德国民法典》中“承揽契约”部分共20条，其中 只有2条对建设工程施工合同作出特殊规定，其他均适用承揽合同规定。我国台湾地区的学者认为，“称承揽者，谓当事人约定，一方(承揽人) 为他方(定作人)完成一定之工作，他方待工作完成，给付报酬的契约。承揽之标的，系以承揽人为定作人完成一定的工作，而达成一定的结果。包括建造房屋、修建漏水屋顶、粉刷油漆、冲洗照片、影印文件、雕刻图章等”。 二、建设工程施工纠纷案件适用一般合同地域管辖，不适用专属管 辖 有一种观点认为，建设工程施工合同纠纷案件属于因不动产纠纷提起的诉讼，应当适用专属管辖规定。理由是：建设工程施工合同纠纷案件属于房地产案件，是因不动产发生的纠纷。虽然具有承揽的特征，但加工承揽的标的物是建设工程，属于不动产。在《合同法》分则部分，建设工程合同与承揽合同是分别规定在独立的两章中，建设工程合同包

加强司法所规范化建设 筑牢基层司法工作基础

加强司法所规范化建设 筑牢基层司法工作基础 “司法所是司法行政系统的基层单位，是基层司法组织的重要组成部分，担负着落实司法行政各项业务工作，向广大人民群众提供人民调解、法律服务、法律保障和法制宣传教育等重要职能。加强司法所建设是贯彻中央关于加强基层政法组织建设的一项重要任务，对于维护社会稳定，实践依法治国基本方略，全面建设小康社会具有重要意义”。加强基层司法工作，是维护社会和谐稳定的基础性工作，也是实现“和谐草坪”的重要保障。近年来，我们认真贯彻中央政法委关于加强“两所一庭”建设和《司法部关于创建规范化司法所工作的意见》的精神，把司法所建设作为一项长期的战略任务和基础性工作，从组织、业务、队伍和基础设施四个方面入手，采取有效措施狠抓基层基础建设，大力推进司法所事业发展。 一、多请示勤汇报，构筑坚实基础。 针对我区实际，我们反复向区领导汇报基层司法行政工作情况和面临的困难，突出宣传司法所在处理人民内部矛盾、维护基层社会稳定、保障经济发展中的职能作用和重要地位，争取区委、区政府的重视。在上级领导和区、乡两级有关领导的关心、支持下，我区紧紧抓住国债投资建设的契

机，司法所的工作条件和人员政策得到改善和落实。一是我区14个乡（镇）、街道司法所通过国债资金和自筹资金相结合的方式投资建设全部达到了规范化司法所的标准，司法所的软硬件建设得到全面加强。二是解决了编制和人员问题。我区长时间以来一直是一人所，而且都是乡（镇）、街道工作人员来兼职，很大程度上局限了基层司法所工作的开展，甚至根本无暇顾及基层司法工作。通过多方沟通协调，我区在全区公务员范围内公开选拨了司法所长，司法所长为专职副科级干部。本次选拨严格按照四个程序进行：1、报各；2、资格审查；3]笔试和面试；4、组织考察。实现了任命和收编一步到位，基本解决了基层司法所“无人办事”的问题。三是结合实际，加强司法所职能作用。抓住乡（镇）、街道综治中心建设这个有利契机，使司法所列入综治中心成员单位，做到职能不变，工作不乱，加强了与各职能部门之间的配合，形成合务，互通有无，大增加了工作效率。 二、精业务强技能，创新工作方式 我们在重视司法所基础建设的同时，不断加强各项业务管理，坚持一手抓基层建设，一手抓业务工作。近来在普法宣传、依法治理、人民调解、社区矫正、安置帮教、法律援助等领域敢于探索和创新，形成了我们自已的工作特色：一是创新调解工作机制，建立了人民调解、行政调解、司法调解相衔接的大调解工作机制，矛盾纠纷实行统一受理，归口

审理建设工程施工合同案件司法解释二

审理建设工程施工合同案 件司法解释二 篇一：关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题解释(二)(征求意见稿) 关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释（二） （征求意见稿） 为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，根据《中华人民国民法通则》、《中华人民国合同法》、《中华人民国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实践，作如下解释。 一合同效力 第一条【违法建筑施工合同无效】 当事人以建设单位未办理建设工程规划可证为由，请求认定建设工程施工合同无效的，应予支持。 第二条【依法应认定有效的五种合同】

当事人以建设工程施工合同具有下列情形之一，主无效的，不予支持。（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效； 另一种意见：删除 第三条【部承包的认定标准】 承包人与其下属分支机构或者职工签订合同，将其承包的全部或者部分工程承包给其下属分支机构或者职工施工，并对其下属分支机构或者职工的施工进行财务管理、技术指导、质量监管等必要管理的，应认定为企业部承包合同。当事人以上述部承包合同的承包人无施工资质为由，请求认定合同无效的，不予支持。 第四条【中标通知书的性质】 招标人向中标人发出中标通知书后，建设工程施工合同成立。招标人无正当理由不签订书面合同，中标人请求招标人承担违约赔偿责任的，应予支持。另一种意见：招标人向中标人发出中标通知书后，建设工程预约施工合同成立。招标人无正当理由不签订书面合同，中标人请求招标人承担建设工程预约施工合同违约赔偿责任的，应予支持。 第五条【不属于必须招标工程进行招标的法律效果】 发包人将依法不属于必须招标的工程进行招标后，与承包

司法所规范化建设总结

司法所建设工作总结 为推动我市司法所规范化建设工作的开展，我们严格按照《河南省司法所范化建设实施意见》的要求，进一步强化我市的司法所基础设施建设、人员队伍建设和各项业务建设，取得了一定的成效。 一、以司法所国债建设项目为基础，全面推进司法所基础设施建设 一是积极争取党委政府支持，积极为司法所配置各类办公设施。截止2008年底，我市前4批67个国债司法所建设项目全部建设完成并投入使用，占全市司法所总数的86%，司法所工作人员的办公环境得到了极大的改善。在此基础上，我市各级司法行政机关利用新所建成的有利时机，积极争取资金，在几年的时间里，为司法所配备了新的办公桌椅、电脑、打印机等办公设施，条件好的县（市、区）还为司法所配备了汽车、摩托车等交通工具，现在我市78个司法所拥有汽车20辆，摩托车28辆，电脑80余台，极大的提高了司法所工作人员的工作积极性。 二是统一规范司法所标识，全力打造司法所新形象。司法所标识直接关系司法所的外在形象，从一定程度反映了司法所的管理体制、工作机制和业务开展。我们将司法所标识工作作为规范化司法所建设的重要内容，纳入全年责任目标进行考核，下发了《关于司法所标识统一规范使用有关情况的通知》，确保工作开展有标准、有督导、有落实。同时，

进行了认真自查，对发现的问题及时予以纠正，并限期进行了整改，目前我市78个司法所全部悬挂了新的标识、标牌，对树立我市基层司法行政部门良好形象、提升社会认知度、方便群众办事、接受群众监督起到了重要的作用。 二、以全面提升司法所工作人员水平为目标，不断加强司法所人员队伍建设 一是积极为司法所配齐、配强工作人员。2004年，在我们的积极争取下，市委、市政府办公室下发了《关于进一步加强基层司法所建设的意见》，《意见》明确提出了司法所人员编制不少于2-3人，司法所所长要享受副科级待遇，这对我市的司法所规范化建设起到的极大的促进作用。截止目前，我市78个司法所现有工作人员145 人。其中，11名司法所长享受了副科级待遇。 二是大力开展司法所工作人员教育培训工作。近年来，我们始终把加强司法所工作人员素质建设作为一项重要的工作来抓，市司法局每年举办一期针对全市司法所工作人员的培训班，努力提高他们的业务工作水平和思想道德建设，各县（市、区）司法局严格按照“凡进必考”的原则录用司法所工作人员，并坚持对新进人员进行岗前业务培训。目前，在全市已经形成了一支政治坚定、作风过硬、业务素质较高的司法所工作人员队伍，司法所工作人员从未出现违法违纪案事件。 三、以开展社会管理创新工作为契机，深入推进司法所各项业务建设

最高院建设工程施工合同司法解释第二十一条-黑白合同的认定

第二十一条黑白合同的认定 建设工程法律2009-10-31 19:21:26 阅读65 评论0 字号：大中小订阅 第二十一条黑白合同的认定 [司法解释原文] 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 [条文主旨] 本条是关于发包人与承包人之间就同一建设工程签订两份不同版本的合同，其中有一份是中标合同、另一份是内容与中标合同不一致的合同，应以哪一份合同作为结算工程价款依据的规定。 本条所涉及的内容也就是社会上人们通常所说的“黑白合同”或者“阴阳合同”的效力及其处理问题。这类合同之所以被称为“黑白合同”或者“阴阳合同”，是因为被称为“黑合同”、“阴合同”见不得阳光，不能公开，不能拿到桌面上。如何处理这些建设工程施工合同纠纷，是经济生活和审判实践中长期困扰并且迫切需要解决的问题。正确理解本条司法解释的含义，需要从以下三个方面着重把握规定的内容： （1）被称为“黑白合同”或者“阴阳合同”的两个不同版本的合同，在签订时间上可以存在三种状态，即与中标合同内容不一致的合同在中标合同之前签订；与中标合同内容不一致的合同在中标合同之后签订；与中标合同内容不一致的合同与中标合同在同一天签订且难以确定先后顺序的。

（2）两份合同不一致的地方必须是在工程价款、工程质量或者工程期限等三个合同实质性内容方面有所违背，而不是一般的合同内容变更或者其他条款的修改。需要注意的是，在中标合同签订后，任何一方当事人都有权依法通过协商变更合同部分条款。如何具体量化和区分“黑白合同”或者“阴阳合同”与依法变更合同的界线，在一定程度上存在 着法官自由裁量的问题。需要法官正确掌握裁量的标准。 （3）依法进行招标的项目，招标人在一定的期限内向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告，是法律规定的对招标投标进行的备案制度，这是体现国家对强制招标项目这些民事活动的干预和监督。设立这种备案制度，并不是说中标结果和中标合同必须经行政部门审查批准后才能生效，而是确定以经过备案的中标合同作为承包人与发包人双方结算工程款的依据。 [理解与适用] 一、起草背景 长期以来，在我国建筑施工市场，按照法律规定实行强制招标投标的项目领域，在承包人与发包人之间存在签订两份合同的情况时常发生。其中，一份是招标人与中标人根据中标文件签订的合同，即中标合同，另一份则是内容与中标合同内容不一致的合同，社会上形象地称之为“黑白合同”或者“阴阳合同”。同时，在实践中，有的合同与中标合同内 容相差不大，只是在工程的某些方面与中标合同的内容不一致，没有对合同进行实质性的修改；有的则是通过签订新的合同对中标合同从工程价款、工程质量和工程期限等方面进行了重大的实质性修改。当事人因

关于创建规范化司法所工作的实施意见

关于创建规范化司法所工作的实施意见 各司法所：为了贯彻落实全国zd工作会议关于加强“两所一庭”（公安派出所、司法所、人民法庭）建设的精神，广泛深入地开展创建规范化司法所工作，充分发挥司法所的职能和作用，根据《司法部关于创建规范化司法所工作的意见》和《市司法局贯彻〈司法部关于创建规范化司法所工作的意见〉的实施意见》的要求，就我区关于创建规范化司法所工作提出如下实施意见：一、创建规范化司法 所的指导思想以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导， 认真贯彻中央关于加强基层zd组织建设的要求，树立和落实科学发 展观，全面加强司法所组织建设、队伍建设、业务建设和基础设施建设，坚持高标准、高起点的建设和规范司法所，增强司法所整体工作效能，为构建和谐社会，维护地区稳定，夯实司法行政工作基础，发挥更大作用。二、创建规范化司法所的组织机构为了切实加强对创建规范化司法所工作的组织领导，及时协调和研究工作中遇到的困难和问题，区局成立创建规范化司法所领导小组。由局长黄保卫担任组长，副局长马小平担任副组长，局政治处主任、办公室主任和基层科、法宣科、安帮科、法制科科长为创建规范化司法所领导小组工作人员，具体负责指导和协调创建规范化司法所工作。三、创建规范化司法所的工作目标再用2个月的时间，使我区各个 司法所人员力量更加充实，队伍素质更加提高，内部管理更加科学规范，办公设施更加先进完善，以充分发挥司法所在构建和谐社会、维护社会稳定、促进基层民主法治建设、保障社会经济发展中的职能作用，开创基层司法行政工作的新局面。确保在2005年下半年，各司 法所全部一次性通过市司法局对我区规范化司法所工作的考核、验收。 四、创建规范化司法所的主要内容（一）组织机构规范化司法所是区司法局在镇、开发区的派出机构，负责指导管理和组织实施本辖区的司法行政各项业务工作。司法所实行区司法局和镇人民政府、开发区管委会双重管理，以司法局为主的管理体制。司法所机构编制采用司法行政的单列编制。司法所工作人员的经费由区财政负担；司法所办公用房、办公所需的相关设备以及行政业务经费等由所在镇、开发区负担。（二）队伍建设规范化司法所按照党的十六

最高院建设施工合同司法解释

最高人民法院 关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释 ２００４年９月２９日最高人民法院审判委员会第１３２７次会议通过） （法释〔２００４〕１４号） 根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理： （一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持； （二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。

因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。 第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。 第七条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。 第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持： （一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的； （二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；

当前司法所规范化建设中存在的问题与对策[1]

当前司法所规范化建设中存在的问题与对策 ××司法所 基层司法行政工作担负着普法依法治理、人民调解、安臵帮教、社区矫正、法律服务等职能，在推行民主法治，维护公平正义，化解矛盾纠纷，实现社会和谐过程中，具有不可替代的地位和作用。司法所是司法行政机关最基层的组织机构，是县（区、市）司法局在乡镇（街道）的派出机构，负责具体组织实施和直接面向广大人民群众开展基层司法行政各项业务工作，是整个司法行政工作的基础，处于化解人民内部矛盾、预防和减少犯罪的第一线。本文就司法所规范化建设中存在的问题与对策作一探讨。 一、加强基层司法所建设的意义 加强基层司法所建设是基层民主法制建设的客观需要，也是“依法治国”方略的具体体现。当前，加快基层司法所机构体制改革，推进司法所规范化建设是适应新形势、新要求的一项主要措施。 （一）司法所在正确处理新时期人民内部矛盾，维护政治稳定，保一方平安的工作中有着不可替代的作用。近几年来，基层司法所在参与矛盾纠纷排查调处，发挥职能上已经得到各级领导的认可。如果让基层司法所作为代表地方政府调处矛盾纠纷的专门机构，说服教育、依法调处，进一步加强对人民内部矛盾的排

查调处力度，这样司法所在充分发挥政府职能的同时也可以发挥法律管理服务的优势，既能发挥司法助理员懂法律又熟悉本地民情的优势，公正、公平、依法、依理的多层次、多角度预防化解矛盾，为人民群众办一些实实在在的事情，维护他们生活、工作当中的合法权益，又能使党政领导从繁杂的事务中解脱，有更多的时间和精力去考虑发展经济的大事，真正做到“上为政府分忧，下为百姓解难”。 （二）加强司法所建设有利于促进政府提高依法行政的能力，推动基层民主法治建设的进程。近年来，党政领导的法律意识和法制观念虽然不断提高，但实际工作当中对许多法律方面的具体问题并不十分熟悉，如果有一个精通法律的司法所作为助手，在一些重大决策和涉法问题上由司法所帮助把关，就可使领导如虎添翼，从而提高地方政府依法决策、依法行政的水平，进而协助基层政府依法管理经济，为经济发展保驾护航。 另外，建立一支人员充实、素质过硬的司法所队伍，可以很好的把人民调解、安臵帮教、社区矫正、普法宣传、法律服务、法律援助、依法治理等基层司法行政各项工作有机结合起来，既能发挥各项职能的长处，又可提升整体综合资源的优势，对推动基层民主法治建设起到不可磨灭的作用。 二、当前司法所建设的现状 当前，司法所建设得到党和政府的高度重视，取得新的成绩，办公用房明显改观，设施装备日趋完善，机构编制逐步解决，队

建筑工程合同的司法解释

建筑工程合同的司法解释.txt每天早上起床都要看一遍“福布斯”富翁排行榜，如果上面没有我的名字，我就去上班。谈钱不伤感情，谈感情最他妈伤钱。我诅咒你一辈子买方便面没有调料包。建筑工程合同的司法解释最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 [ 编辑本段] 中华人民共和国最高人民法院公告法释〔２００４〕１４号 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 已于２００４年９月２９日由最高人民法院审判委员会第１３２７次会议通过， 现予公布，自２００５年１月１日起施行。 二○○四年十月二十五日 [ 编辑本段] 最高人民法院关于审理建设工程施工 合同纠纷案件适用法律问题的解释 （２００４年９月２９日最高人民法院审判委员会第１３２７次会议通过） 根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人 民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事 审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二 条第（五）项的规定，认定无效： 一承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； 二没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求 参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以 下情形分别处理： （一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用 的，应予支持； （二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的， 不予支持。

最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件司法解释的理解与适用

最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件司法解释的理解与适 用 一、《解释》起草的过程 这个解释于2002年3月开始启动，启动到正式颁布有两年半的时间，在两年半期间，先后征求了法院系统、各地法院、建设部、全国人大法工委、国家审计署、施工企业协会、房地产开发商、律师、房地产中介评估机构等有关部门的意见，在网上也征求了社会各界的意见，先后改了20稿，最后才形成这个稿子，经过审判委员会两次讨论通过。 司法解释从最高法院的角度来讲有两个方面考虑：一是法院审理此类案件，这么多年在一些问题上，掌握的尺度不一致，需要来平衡、统一执法的尺度。二是建筑行业在近几年的市场不是很规范，需要法院通过司法手段作为滞后处理建筑工程施工合同纠纷的一个机构，通过审判的方式进一步规范建筑市场，配合建筑行政管理部门，配合国家法律法规，通过审判渠道规范建筑市场，基本是这两个方面的考虑。 二、司法解释的结构 这个解释总共有28条，从大法律上讲，分两个方面，大家都知道民法上分物权和债权，债权分合同之债，侵权之债，无因管理和不当得利，这个《解释》是调整建设工程施工合同纠纷案件的一个司法解释。其中有一条是讲侵权问题。

1—26条讲的是建筑施工合同方面的，从法律上讲就是合同之债；27条讲的是关于建设施工合同的侵权问题；28条讲的是司法解释实施的时间和溯及力以及法律冲突的问题。 前面26条分成两个部分： 1—23条讲的是实体问题；24——26条讲的是程序。 1—23条的实体问题分成4块： 1—7条讲的是建设工程施工合同的效力，主要谈合同无效，或者合同外观上像无效，实际上认定有效的问题；8—10条讲的是建设施工合同的解除，哪种情况下发包人有解除权，承包人有解除权，合同解除以后，解除的法律后果如何；11—15条讲的建设工程施工合同的质量问题，质量纠纷如何处理；6—23条讲的是工程价款。 这个结构跟一般法律规定的结构不一样，一般法条的结构都是“总则”、“权利义务”、“法则”、“附则”，但因为这个稿子是一个司法解释，制定司法解释的宗旨是执行法律过程中哪一个方面需要解释，才做出解释，不是完全按照法条的结果来确定司法解释的结构。大体上也得按照法理梳一下辫子，所以最后就确定了这么一个体例。从实务来看，诉讼到法院的纠纷，核心就是承包人要钱，要求支付拖欠的工程款，或者工程量比合同约定的量多，要求多支付工程款。甲方不给或少给，理由是工程质量存在问题，施工方存在拖延工期，要求乙方支付违约金，以达到抵消、吞并应当支付工程款的目的。一个要求给钱，另外一个希望不给或者少给。打官司主要体现在这一个方面上。